Иностранные подрядчики в РФ

Иностранные подрядчики в РФ вправе выполнять строительные работы, проектирование и монтаж, но для этого они должны встроиться в российскую систему допуска, налогообложения и валютного контроля: стать членом саморегулируемой организации, если этого требует вид и объём работ, встать на учёт в налоговом органе по месту строительной площадки и вести расчёты по правилам валютного законодательства. Ошибка на любом из этих этапов превращается в спор с российским заказчиком, налоговую претензию или штраф по КоАП РФ. Договорные споры иностранной строительной компании с российским контрагентом рассматривает российский арбитражный суд или арбитражное учреждение, указанное в оговорке, но при санкционных ограничениях форум спора может смениться.

Начинать работу в России иностранной компании стоит с правовой схемы присутствия и проверки договора: кто будет стороной контракта, как распределены обязанности по разрешениям, в какой валюте и через какие счета идут платежи, какое право применяется и где разрешаются споры. Если спор уже возник, первым шагом становится анализ договора и переписки с учётом российских обязательных норм. Стоимость адвокатского сопровождения иностранной строительной компании определяется индивидуально, исходя из объёма проекта и задач.

Формы присутствия иностранной строительной компании в России

Иностранная компания может работать в России по-разному, и от выбранной формы зависят налоги, допуск к работам и порядок разрешения споров. Основные варианты: прямой контракт без регистрации в России, филиал или представительство, дочерняя российская компания.

Филиалы и представительства иностранных юридических лиц проходят аккредитацию в Федеральной налоговой службе. Филиал вправе вести коммерческую деятельность от имени головной компании, представительство по общему правилу ограничено представительскими и вспомогательными функциями. Сторона договора в обоих случаях сама иностранная компания, и иск к ней предъявляется как к иностранному лицу.

Дочерняя российская компания является самостоятельным юридическим лицом и резидентом РФ. Для заказчика она удобнее: с ней проще заключать договор, производить расчёты в рублях, проверять её через российские реестры. Для иностранной группы это означает, что ответственность по договору несёт дочерняя компания, а не головная, если не дана гарантия или поручительство.

Прямой контракт без регистрации применяется для разовых поставок с шеф-монтажом или для проектных работ, выполняемых за рубежом. Как только иностранная компания начинает работы на площадке в России, у неё возникают налоговые обязанности, и игнорировать их нельзя.

Какую бы форму ни выбрала иностранная компания, до подписания договора ей стоит проверить российского контрагента. Сведения из ЕГРЮЛ, данные о судебных делах, сообщения о банкротстве и ликвидации, наличие исполнительных производств показывают, сможет ли заказчик платить. Иностранные подрядчики нередко полагаются на репутацию группы, к которой относится заказчик, но договор заключается с конкретной компанией, и именно её имущество будет источником взыскания.

Членство в СРО и допуск иностранного подрядчика к работам

По Градостроительному кодексу РФ выполнение работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства по договорам с техническим заказчиком или лицом, обеспечивающим строительство, требует членства в саморегулируемой организации. Для проектирования и инженерных изысканий нужна принадлежность к СРО соответствующего вида. Кодекс допускает членство в СРО иностранных юридических лиц.

Для вступления в СРО компания должна выполнить требования организации, в том числе по наличию специалистов, включённых в национальный реестр специалистов в области строительства, и внести взносы в компенсационный фонд. Если подрядчик намерен заключать договоры через конкурентные процедуры, нужен ещё и компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств. Уровень ответственности члена СРО ограничивает предельную стоимость договоров, которые компания вправе заключать.

Законом предусмотрены исключения, когда членство в СРО не требуется, в частности для договоров небольшой стоимости и для отдельных видов работ. Но для крупных проектов, где обычно и работают иностранные подрядчики, эти исключения не подходят.

Договор, заключённый подрядчиком без необходимого членства в СРО, порождает спор о его действительности и о праве на оплату. Заказчики иногда используют этот довод, чтобы не платить за выполненные работы. Иностранной компании нужно до подписания договора проверить, требуется ли членство для её роли в проекте, и при необходимости работать через генподрядчика-члена СРО или через российскую дочернюю компанию.

Налоги иностранного подрядчика: постоянное представительство на стройплощадке и НДС

Налоговый кодекс РФ рассматривает строительную площадку иностранной организации как постоянное представительство. Особенности налогообложения таких площадок установлены статьёй 308 НК РФ. Постоянное представительство возникает с даты начала работ, и с этого момента иностранная компания обязана встать на учёт в налоговом органе и платить налог на прибыль от деятельности в России.

Понятие строительной площадки в налоговом смысле широкое. Оно охватывает строительство, реконструкцию, монтаж и наладку оборудования, а также надзор за этими работами. Если иностранная компания выполняет несколько связанных контрактов на одной площадке, сроки складываются. Субподрядчики, привлечённые иностранной компанией, учитываются при определении срока её площадки.

Для НДС важно место реализации работ. Работы, связанные с недвижимым имуществом, расположенным в России, считаются реализованными в России. Если иностранный подрядчик не состоит на налоговом учёте, российский заказчик выступает налоговым агентом по статье 161 НК РФ: удерживает НДС из суммы, выплачиваемой подрядчику, и перечисляет его в бюджет. Если подрядчик встал на учёт через постоянное представительство, он исчисляет НДС сам.

Отсюда частые споры о цене. Если договор не определил, включает ли цена НДС, иностранный подрядчик рассчитывает получить всю сумму, а российский заказчик удерживает налог. Такой спор решается толкованием договора, и формулировку о налогах нужно согласовывать заранее. Дополнительно стоит проверить соглашение об избежании двойного налогообложения между Россией и государством подрядчика: в нём может быть иной срок, после которого площадка признаётся постоянным представительством.

Валютный контроль в расчётах с иностранным подрядчиком

Расчёты между российским заказчиком и иностранным подрядчиком регулирует Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле». Основные обязанности по валютному контролю лежат на российской стороне, резиденте, но последствия нарушений сказываются на исполнении договора для обеих сторон.

Российский заказчик обязан поставить контракт на учёт в уполномоченном банке, если его сумма превышает установленный Банком России порог, и представлять в банк документы о выполненных работах в установленные сроки. Если иностранный подрядчик получил аванс, а работы не выполнил, резидент обязан обеспечить возврат денег в Россию, иначе возникает нарушение требований о репатриации. Административная ответственность за нарушения валютного законодательства предусмотрена статьёй 15.25 КоАП РФ.

Для иностранного подрядчика это означает практическую вещь. Российский заказчик будет требовать от него своевременной передачи актов и других документов, подтверждающих выполнение работ, потому что без них не сможет отчитаться перед банком. Если подрядчик затягивает оформление, заказчик рискует штрафом и будет переносить эти риски на подрядчика через претензии.

При расторжении договора с неотработанным авансом валютный аспект становится центральным. Российская сторона обязана принять меры к возврату аванса, включая обращение в суд, иначе ей грозит ответственность. Поэтому такие споры заказчики не откладывают и сразу предъявляют требования о возврате.

С авансом связана и тема обеспечения. Российский заказчик обычно требует от иностранного подрядчика банковскую гарантию возврата аванса и гарантию исполнения. Гарантия иностранного банка может оказаться для заказчика неприемлемой: из-за санкций выплата по ней становится неисполнимой, а по контрактам 44-ФЗ гарантия принимается только от банков, отвечающих требованиям закона. Иностранной компании стоит заранее договориться, какой банк выдаст гарантию, и предусмотреть в договоре замену обеспечения, если банк-гарант попадёт под ограничения. Иначе заказчик заявит о неисполнении обязанности по обеспечению и откажется от договора.

Санкционные ограничения и разрешения на сделки с иностранными компаниями

С 2022 года расчёты и сделки с лицами из государств, совершающих в отношении России недружественные действия, подчинены специальным правилам, установленным указами Президента РФ. Для части сделок требуется разрешение правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций. Платежи в пользу таких лиц в ряде случаев зачисляются на специальные счета типа «С», и иностранный получатель не может свободно ими распоряжаться.

Для иностранного подрядчика это создаёт риск, что деньги за выполненные работы поступят, но вывести их за рубеж не удастся. Для российского заказчика возникает вопрос, исполнил ли он обязанность по оплате, если перечислил деньги на специальный счёт по правилам указа. Такие споры приходится оценивать с учётом действующей на дату платежа редакции ограничений, потому что они неоднократно менялись.

Санкции, наложенные иностранными государствами, влияют на исполнение договоров в обратном направлении. Иностранный подрядчик может приостановить работы или отказаться от поставки оборудования, ссылаясь на запреты своей юрисдикции. Российский заказчик в ответ требует неустойку и возмещение убытков. Вопрос о том, является ли санкционный запрет обстоятельством непреодолимой силы по российскому праву, решается с учётом конкретных условий договора и того, мог ли подрядчик предвидеть ограничения при заключении.

Перед заключением нового договора с иностранным подрядчиком стоит проверить его статус и статус его бенефициаров по российским и иностранным санкционным спискам, предусмотреть в договоре санкционную оговорку и порядок действий при введении новых ограничений.

Типичные договорные споры иностранного подрядчика с российским заказчиком

Предмет договорных споров с участием иностранных подрядчиков в целом тот же, что и у российских компаний: задолженность за выполненные работы, неустойка за просрочку, качество, неотработанный аванс, расторжение договора. Отличия связаны с применимым правом, языком документации и тем, как иностранная компания привыкла оформлять исполнение.

Если договор подчинён российскому праву, спор решается по нормам ГК РФ о строительном подряде. Иностранному подрядчику важно соблюдать российский порядок приёмки: направлять акты, реагировать на замечания, фиксировать приостановление работ письменно. Внутренние процедуры головной компании, которые не отражены в договоре, суд учитывать не будет. Отчёты о ходе работ на английском языке, протоколы совещаний без подписей российской стороны, переписка в корпоративных системах заказчика без возможности выгрузки ослабляют позицию в российском процессе.

Частая ситуация связана с исполнительной документацией. Иностранные подрядчики ведут документацию по стандартам своей страны, а российский заказчик и органы строительного надзора требуют форм, предусмотренных российскими правилами: акты освидетельствования скрытых работ, журналы, исполнительные схемы. Если документация не оформлена по российским требованиям, заказчик отказывается принимать работы, а надзор не выдаёт заключение о соответствии. Подрядчик в такой ситуации формально выполнил работы, но не может доказать их сдачу.

Другой типичный конфликт касается оборудования, которое иностранный подрядчик поставляет вместе с монтажом. Если оборудование задержано на таможне или его поставка невозможна из-за экспортных ограничений страны производителя, заказчик предъявляет претензию о просрочке. Подрядчику нужно своевременно уведомить заказчика о препятствии, представить доказательства и предложить замену или перенос срока. Молчание до последнего дня срока обычно оборачивается неустойкой.

Документы на иностранном языке, которые стороны планируют использовать в российском суде, нужно переводить на русский язык с заверением перевода. Документы, выданные за рубежом, требуют легализации или апостиля в зависимости от страны. Эту работу разумно выполнить заранее, потому что в ходе процесса времени на неё обычно не хватает.

Где рассматривать спор с иностранным подрядчиком и как исполнить решение

Форум спора определяется договором. Это может быть российский государственный арбитражный суд, Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ, другое арбитражное учреждение или иностранный арбитраж. При участии лица, к которому применены иностранные санкции, статьи 248.1 и 248.2 АПК РФ позволяют перенести спор в российский арбитражный суд даже при наличии иностранной арбитражной оговорки.

Решение иностранного арбитража исполняется в России после признания по правилам главы 31 АПК РФ и Нью-Йоркской конвенции 1958 года. Решение иностранного государственного суда признаётся при наличии международного договора или на началах взаимности. Решение российского суда против иностранной компании, у которой нет активов в России, придётся исполнять за рубежом, а это отдельная процедура. Поэтому при выборе форума надо заранее думать о том, где находится имущество будущего должника.

Для оценки ситуации адвокату нужны договор на всех языках, документы о регистрации и членстве в СРО, переписка, акты, платёжные документы и сведения о постановке контракта на учёт в банке. По этим документам можно определить, какие требования обоснованы, какое право применяется и в каком суде или арбитраже разрешать спор.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com.