Изменение существенных условий контракта
Изменение существенных условий контракта по 44-ФЗ при его исполнении запрещено, кроме случаев, прямо перечисленных в статье 95 закона. К существенным условиям строительного госконтракта относятся предмет, цена, объём работ, сроки и порядок оплаты. Самое частое законное основание — изменение объёма работ не более чем на 10% с пропорциональным изменением цены, если такая возможность заранее предусмотрена в извещении и контракте. Цену также можно снизить без изменения объёма и качества работ по соглашению сторон. Есть основания для изменения при сокращении лимитов бюджетных обязательств, при изменении регулируемых цен, а для отдельных крупных и долгосрочных контрактов — по решению Правительства РФ, высшего исполнительного органа субъекта или местной администрации. Любое изменение оформляется дополнительным соглашением и размещается в ЕИС. Соглашение, заключённое в обход статьи 95, суды признают ничтожным, а работы по нему подрядчик рискует не получить в оплату.
Для строительной компании ограничение на изменение условий — источник постоянного напряжения: проект на объекте корректируется, материалы дорожают, появляются непредвиденные работы. Ниже разобрано, на какие основания можно опереться, где проходят пределы изменений, как оформлять дополнительные работы и что делать, если заказчик отказывается подписать изменение.
Какие условия госконтракта считаются существенными
Запрет статьи 95 касается существенных условий контракта. Чтобы понять, что можно менять свободно, а что нет, нужно сначала разобраться с этим понятием.
Существенные условия строительного контракта
Для договора строительного подряда Гражданский кодекс называет существенными предмет и сроки. 44-ФЗ закрытого перечня не даёт, но по смыслу закона к существенным относят также цену, объём работ и условия оплаты. На практике суды и контрольные органы считают существенным любое условие, изменение которого могло повлиять на круг участников закупки или на результат торгов.
Почему закон так строг
Контракт заключён по итогам конкуренции. Если после торгов стороны изменят цену или объём, получится, что победитель исполняет уже другой контракт, на который другие участники не претендовали. Поэтому изменения допускаются только в узком перечне случаев, известном всем участникам заранее.
Что можно менять без ограничений
Не являются существенными, например, реквизиты сторон, контактные лица, адреса для переписки. Их изменение оформляется уведомлением или простым дополнительным соглашением. Изменения технического характера, которые не влияют на объём, цену и сроки, обычно также не подпадают под запрет. Граница здесь размыта, поэтому в сомнительных случаях лучше исходить из того, что условие существенное.
Законные основания изменения по статье 95 44-ФЗ
Перечень оснований в статье 95 закрытый. Если ситуация не подпадает ни под одно из них, изменить контракт по соглашению сторон нельзя.
Снижение цены без изменения объёма
Стороны вправе снизить цену контракта, не меняя предусмотренного им объёма и качества работ. Это основание редко используется в стройке по инициативе подрядчика, но заказчики иногда предлагают его при экономии бюджета.
Изменение объёма работ до 10%
Если возможность изменения предусмотрена извещением и контрактом, стороны вправе увеличить или уменьшить объём работ не более чем на 10%. Цена изменяется пропорционально исходя из цены единицы работы, установленной контрактом. Для подрядчика это самое практичное основание: им закрываются дополнительные объёмы, выявленные в ходе работ.
Сокращение лимитов бюджетных обязательств
Если заказчику сократили ранее доведённые лимиты, он должен согласовать с подрядчиком новые условия контракта: цену, сроки, объём. Подрядчику в такой ситуации стоит зафиксировать уже понесённые расходы на материалы и мобилизацию, чтобы учесть их при согласовании новых условий.
Изменение регулируемых цен
Если цены на соответствующие работы регулируются государством и меняются в установленном порядке, цена контракта может быть изменена соразмерно.
Решение органа власти для крупных контрактов
Для отдельных контрактов, цена и срок исполнения которых превышают установленные пороги, закон допускает изменение существенных условий по соглашению сторон, если исполнение без изменения невозможно из-за обстоятельств, не зависящих от сторон. Основанием служит решение Правительства РФ, высшего исполнительного органа субъекта или местной администрации в зависимости от уровня заказчика.
Сроки работ
Срок исполнения — существенное условие, и перенести его по простой договорённости нельзя. Если срок сорван по вине заказчика, подрядчик защищается не изменением контракта, а нормами Гражданского кодекса о просрочке кредитора и о праве приостановить работы. Для этого нужны письменные уведомления о каждом препятствии. Подписанное с заказчиком соглашение о переносе срока без законного основания может быть признано недействительным, и тогда подрядчик окажется в просрочке со всеми последствиями.
Пределы изменений: где заканчивается допустимое
Даже при наличии основания изменение не может быть любым. У каждого основания свои ограничения.
| Основание | Что можно изменить | Ограничение |
|---|---|---|
| Снижение цены без изменения объёма | цену в сторону уменьшения | объём и качество работ остаются прежними |
| Изменение объёма работ | объём и цену | не более 10% объёма, цена пропорционально цене единицы, условие должно быть в извещении и контракте |
| Сокращение лимитов бюджетных обязательств | цену, сроки, объём | только в связи с сокращением лимитов, с согласованием новых условий |
| Решение органа власти для крупных контрактов | сроки, цену и другие существенные условия | только при невозможности исполнения из-за независящих обстоятельств и в пределах, установленных законом |
Предмет контракта неизменен
Ни одно основание не позволяет заменить предмет контракта. Если вместо капитального ремонта школы стороны договариваются построить пристройку, это уже другой контракт, который нужно заключать по итогам новой закупки.
Накопление изменений
Несколько последовательных изменений объёма в сумме не должны выходить за пределы 10%. Заказчики иногда оформляют три дополнительных соглашения по 8%, и это прямое нарушение закона. Такие соглашения проверяются контрольными органами и прокуратурой, а подрядчик рискует остаться без оплаты дополнительных объёмов.
Уменьшение объёма по инициативе заказчика
Заказчик может уменьшить объём работ в пределах 10%, если это предусмотрено контрактом. Для подрядчика это означает уменьшение цены, но не всегда уменьшение расходов: материалы под весь объём могут быть уже закуплены. Возражения и расчёт таких расходов подрядчику лучше направить заказчику до подписания соглашения, а не после.
Цена единицы работы
При увеличении объёма цена единицы остаётся такой же, как в контракте. Если подрядчик получил контракт со снижением цены, дополнительный объём оплачивается по сниженной цене единицы, а не по сметным расценкам. Это стоит учитывать, прежде чем соглашаться на увеличение объёма.
Дополнительные и непредвиденные работы на строительном объекте
На стройке почти всегда выясняется, что проект не учёл часть работ. Гражданский кодекс и 44-ФЗ вместе определяют, как с этим поступать.
Обязанность сообщить заказчику
Статья 743 ГК РФ обязывает подрядчика, обнаружившего в ходе строительства неучтённые в технической документации работы и необходимость увеличения сметной стоимости, сообщить об этом заказчику. При неполучении ответа в течение десяти дней подрядчик должен приостановить соответствующие работы. Подрядчик, который не сообщил и продолжил работы, лишается права требовать их оплаты.
Право заказчика вносить изменения
Статья 744 ГК РФ разрешает заказчику вносить изменения в техническую документацию, если вызванные этим дополнительные работы по стоимости не превышают 10% указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера работ. В госконтракте это право ограничено ещё и статьёй 95 44-ФЗ: изменение цены должно укладываться в её основания.
Работы без дополнительного соглашения
Подрядчик, выполнивший дополнительные работы без оформленного изменения контракта, по общему правилу не может требовать их оплаты. Такая позиция отражена в обзоре практики Верховного Суда РФ по спорам из контрактной системы. Исключение — работы, которые были необходимы для предотвращения аварии или гибели объекта и не терпели отлагательства, а заказчик знал о них и не возражал.
Как действовать подрядчику
- Выявив неучтённые работы, письменно уведомить заказчика с описанием работ и расчётом стоимости.
- Приостановить эти работы до получения ответа.
- Добиваться оформления дополнительного соглашения в пределах статьи 95.
- Если изменение невозможно, обсуждать с заказчиком отдельную закупку на эти работы.
Удорожание материалов и изменение цены
Рост цен на строительные ресурсы — частая причина, по которой подрядчик просит увеличить цену контракта. Возможности для этого ограничены.
Норма Гражданского кодекса
Статья 709 ГК РФ устанавливает, что подрядчик не вправе требовать увеличения твёрдой цены. Однако при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, которое нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик вправе требовать увеличения цены, а при отказе заказчика — расторжения договора на основании статьи 451 ГК РФ.
Ограничения 44-ФЗ
В госконтракте эта норма действует с учётом статьи 95. Подрядчик не может требовать увеличения цены, если ситуация не подпадает под основания закона. На практике увеличение цены из-за удорожания возможно в основном через решение органа власти для крупных контрактов или через специальные временные режимы.
Чем доказывать удорожание
Заявление подрядчика о росте цен должно быть подкреплено документами: счетами поставщиков на дату заключения контракта и на текущую дату, данными о сметных индексах, письмами поставщиков об изменении цен. Расчёт показывает, на сколько выросла стоимость конкретных ресурсов, а не всех работ в целом. Без такого расчёта заказчик не сможет обосновать изменение перед контролирующими органами, даже если согласен с подрядчиком.
Временные нормы
В 2022 году в закон была введена временная норма, часть 65.1 статьи 112 44-ФЗ, позволявшая по соглашению сторон менять существенные условия контрактов, заключённых до определённой даты, если при их исполнении возникли независящие от сторон обстоятельства, влекущие невозможность исполнения. Срок действия этой нормы менялся. Перед её использованием нужно проверить действующую редакцию закона и порядок, установленный для заказчиков соответствующего уровня. Кроме того, Правительство РФ ранее устанавливало отдельный порядок изменения цены строительных контрактов в связи с ростом стоимости строительных ресурсов.
Споры об изменении условий контракта
Изменения существенных условий — постоянный предмет споров между строительными компаниями и заказчиками, а также проверок контрольных органов.
Ничтожность дополнительного соглашения
Соглашение, изменяющее существенные условия в нарушение статьи 95, суды рассматривают как ничтожное, поскольку оно посягает на публичные интересы. Последствия для подрядчика тяжёлые: заказчик может потребовать вернуть оплату сверх первоначальной цены, а дополнительные объёмы останутся неоплаченными. Иск о применении последствий ничтожности может предъявить и прокурор.
Отказ заказчика подписать изменение
Если основание для изменения есть, а заказчик отказывается оформлять соглашение, подрядчик вправе обратиться в арбитражный суд с требованием об изменении договора в связи с существенным изменением обстоятельств по статье 451 ГК РФ. Суд проверяет, выполнены ли условия этой нормы, и не выходит ли изменение за пределы статьи 95.
Типовая ситуация с дополнительным объёмом
При капитальном ремонте кровли обнаружилось, что часть несущих конструкций повреждена сильнее, чем указано в проекте. Подрядчик уведомил заказчика, приостановил работы, и стороны оформили увеличение объёма на 9% с пропорциональным увеличением цены. Этот пример показывает правильную последовательность. Если бы подрядчик выполнил работы до оформления соглашения, а объём превысил 10%, взыскать их стоимость было бы крайне сложно.
Проверки контрольных органов
Контрольные органы в сфере закупок, органы финансового контроля и прокуратура регулярно проверяют дополнительные соглашения к строительным контрактам. По результатам проверок заказчику выдают предписания, а прокурор может обратиться в суд с иском о признании соглашения недействительным. Подрядчик в таком деле участвует как ответчик, и ему придётся доказывать, что изменение укладывалось в основания закона.
Ответственность заказчика
За изменение условий контракта с нарушением закона должностные лица заказчика несут административную ответственность по КоАП РФ. Поэтому заказчики осторожны и нередко отказываются подписывать даже законные изменения. Подрядчику в таких случаях полезно ссылаться на конкретное основание статьи 95 и прикладывать расчёт, подтверждающий соблюдение пределов.
Практика оформления изменений: советы подрядчику
Изменение условий контракта требует аккуратного оформления. Небрежность здесь стоит подрядчику денег.
До заключения контракта
- Проверьте, предусматривает ли извещение и контракт возможность изменения объёма до 10%.
- Оцените, насколько полной выглядит проектная документация и есть ли риск неучтённых работ.
- Учтите, что дополнительные объёмы будут оплачены по цене единицы контракта.
В ходе работ
- Уведомляйте заказчика о неучтённых работах письменно сразу после их выявления.
- Не выполняйте дополнительные работы до оформления соглашения, кроме аварийных.
- Ведите учёт всех изменений объёма нарастающим итогом, чтобы не выйти за 10%.
Что должно быть в дополнительном соглашении
- ссылка на конкретное основание статьи 95 44-ФЗ и пункт контракта, допускающий изменение;
- точный перечень изменяемых работ с объёмами и расчётом цены по цене единицы;
- новая цена контракта и новые цены затронутых этапов;
- изменения в графике выполнения работ и графике оплаты, если они затронуты;
- подписи уполномоченных лиц и размещение в ЕИС.
Если изменение невозможно
Если ситуация не подпадает под статью 95, рассмотрите альтернативы: отдельную закупку на дополнительные работы, расторжение контракта по соглашению сторон или в судебном порядке. Адвокат по строительным спорам поможет определить, есть ли законное основание для изменения, подготовить обоснование для заказчика и при необходимости требования в арбитражный суд.
Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com.