Конкурсное производство: действия кредитора

Конкурсное производство открывается решением арбитражного суда о признании компании банкротом, и с этого дня кредитор может получить деньги только через реестр требований и конкурсную массу. Для строительной отрасли это обычная картина: генподрядчик перестал платить субподрядчикам, подрядчик ушёл с объекта с авансом заказчика, заказчик не рассчитался за сданные этапы. Первое, что нужно сделать, — заявить требование в деле о банкротстве не позднее двух месяцев после публикации о признании должника банкротом. Опоздавший кредитор получит выплату только из того, что останется после расчётов со всеми реестровыми кредиторами, а на практике там обычно пусто.

Дальше кредитор участвует в собраниях, следит за действиями конкурсного управляющего, при необходимости оспаривает сделки должника и чужие требования, а в конце получает распределение по своей очереди. Стоимость сопровождения зависит от суммы требования, числа обособленных споров и того, будут ли возражения управляющего и других кредиторов. Для первой оценки адвокату нужны номер дела о банкротстве, договор подряда, акты, платёжные документы и переписка.

С чего начать после признания должника банкротом

Процедура вводится на срок до шести месяцев, но суд продлевает её по ходатайству управляющего, и в строительных делах она часто тянется годами. Это не повод откладывать заявление. Срок закрытия реестра не зависит от длительности процедуры, его отсчитывают от публикации.

Где взять сведения о процедуре

Сообщение о признании должника банкротом публикуется на Федресурсе (ЕФРСБ) и в газете «Коммерсантъ». Дату публикации в официальном издании закон связывает с началом двухмесячного срока. Чтобы не рисковать, сверяют обе даты и ориентируются на более раннюю. Ход самого дела, определения и назначенные заседания видны в карточке банкротного дела на kad.arbitr.ru.

Что меняется для кредитора в день открытия процедуры

• исполнительные производства по долгам, возникшим до процедуры, оканчиваются, а листы передаются конкурсному управляющему;
• аресты имущества должника снимаются, новые аресты по реестровым долгам невозможны;
• неустойка и проценты по таким долгам перестают начисляться;
• полномочия директора прекращаются, компанией управляет конкурсный управляющий.

Если требование заявлено ещё в наблюдении

Кредитор, чьё требование суд включил в реестр на стадии наблюдения, повторно его не подаёт. Реестр переходит в конкурсное производство вместе с ним. Если же требование было подано в наблюдении, но суд не успел его рассмотреть, рассмотрение продолжается, и кредитор сохраняет своё место. Проверить статус можно по определениям в карточке дела и по выписке из реестра, которую управляющий обязан выдать по запросу.

Если исполнительный лист уже был у пристава, кредитор не теряет право на долг. Ему всё равно нужно подать заявление о включении в реестр, приложив решение суда, иначе денег из массы он не увидит.

Реестр требований кредиторов: как попасть в него вовремя

Заявление о включении в реестр направляют в арбитражный суд, который ведёт дело о банкротстве. Копии с приложениями отправляют конкурсному управляющему и самому должнику. Суд проверяет обоснованность требования даже тогда, когда никто не возражает.

Что приложить к заявлению подрядчику или субподрядчику

• договор подряда или субподряда с дополнительными соглашениями и сметой;
• подписанные акты выполненных работ и справки о стоимости, а если заказчик их не подписал — доказательства направления и мотивы отказа;
• исполнительную документацию, журналы работ, письма о готовности объекта к приёмке;
• акт сверки расчётов и платёжные поручения о частичной оплате;
• расчёт неустойки на дату открытия процедуры.

Что приложить заказчику

Заказчик, который требует вернуть неотработанный аванс, прикладывает платёжные поручения, уведомление об отказе от договора с доказательством его доставки, документы о фактическом объёме работ. Если аванс обеспечен банковской гарантией, требование к гаранту предъявляют отдельно и вне дела о банкротстве. Банк, заплативший по гарантии, затем сам пойдёт в реестр с регрессным требованием.

Требование, подтверждённое решением суда

Если у кредитора есть вступившее в силу решение арбитражного суда о взыскании долга по подряду, банкротный суд не пересматривает спор по существу. Он проверяет только, исполнено ли решение и в каком размере. Это заметно сокращает рассмотрение. Требование без решения суд разбирает полностью, и управляющий вправе спорить с объёмом, качеством и ценой работ.

Особенности строительных требований в реестре

В деле о банкротстве подрядчика или заказчика расчёт по договору редко сводится к одной сумме. Встречаются аванс, частично выполненные работы, гарантийные удержания, неустойка с обеих сторон. От того, как кредитор сформулирует требование, зависит и его размер, и место в очереди.

Сальдо вместо зачёта

После открытия конкурсного производства зачёт встречных требований ограничен: его можно оспорить как сделку с предпочтением. Но при прекращении договора подряда в практике Верховного Суда закрепился другой механизм — сальдирование. Суд определяет итоговое обязательство одной стороны перед другой с учётом стоимости работ, аванса и санкций по тому же договору. Это не зачёт, и ограничения банкротного закона на него не распространяются. Заказчику, который требует вернуть аванс, выгодно сразу показать суду итоговую разницу.

Неустойка учитывается отдельно

Пени и штрафы включаются в третью очередь, но учитываются в реестре отдельной строкой. Их погашают только после того, как получен основной долг и причитающиеся проценты. Голоса на собрании они тоже не дают. Поэтому подрядчику важно не смешивать основной долг за работы и санкции в одной сумме.

Залог

Кредитор, чьё требование обеспечено залогом имущества должника, например строительной техники или оборудования, включается в реестр как залоговый. Он получает основную часть выручки от продажи предмета залога раньше остальных кредиторов третьей очереди и вправе определять условия его продажи. Залоговый статус нужно заявить прямо в заявлении о включении, приложив договор залога и доказательства наличия предмета залога.

Собрания кредиторов: голос, повестка и обжалование решений

Собрание кредиторов решает ключевые для массы вопросы: порядок и цену продажи имущества, отчёты управляющего, обращение в суд с ходатайством об отстранении управляющего, предоставление отступного. Голосуют конкурсные кредиторы и уполномоченный орган. Число голосов пропорционально сумме основного долга, включённого в реестр на дату собрания.

Как подготовиться к собранию

Управляющий уведомляет кредиторов о собрании не позднее чем за четырнадцать дней. В сообщении указываются повестка и порядок ознакомления с материалами. Кредитор вправе прийти и прочитать отчёт, оценку имущества, проекты положений о продаже до голосования. Представителю нужна доверенность с правом голосовать.

Собрание правомочно, если на нём присутствуют кредиторы, имеющие больше половины голосов от реестра. Мелкий кредитор редко влияет на исход голосования сам, но может объединиться с другими. Подрядчики, пострадавшие от одного генподрядчика, нередко выступают единым блоком.

Внеочередное собрание

Управляющий обязан отчитываться перед собранием не реже раза в три месяца, если кредиторы не установили иной график. Кредитор или группа кредиторов с десятью процентами голосов от общей суммы реестра вправе потребовать созвать собрание со своей повесткой. Так ставят вопрос о проверке продажи техники, о взыскании дебиторской задолженности, о судьбе незавершённого объекта.

Оспаривание решения собрания

Решение, которое нарушает права кредитора или принято с превышением компетенции, обжалуют в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве. Срок короткий — двадцать дней с даты решения. Для кредитора, которого не известили о собрании, срок начинает течь с момента, когда о решении стало известно. Типичные основания: голосование аффилированного кредитора, неверный подсчёт голосов, утверждение заниженной начальной цены имущества.

Контроль за конкурсным управляющим

Управляющий распоряжается имуществом должника, ведёт реестр и решает, какие сделки оспаривать. Кредитор вправе проверять его работу и добиваться исправления нарушений через суд.

Жалоба на действия управляющего

Жалобу подают в арбитражный суд по делу о банкротстве. Основанием служит конкретное нарушение, которое затрагивает права кредитора. В строительных делах это затягивание инвентаризации техники и материалов на объектах, отказ взыскивать дебиторскую задолженность заказчиков, бездействие по брошенным стройплощадкам, непредставление сведений по запросу кредитора, расходование массы на привлечённых специалистов без нужды.

Отстранение и убытки

Если жалоба удовлетворена и нарушение повлекло или могло повлечь убытки, кредитор может ходатайствовать об отстранении управляющего. Новую кандидатуру предложит саморегулируемая организация или собрание кредиторов. Убытки, причинённые незаконными действиями управляющего, взыскивают с него. Его ответственность застрахована, что повышает шансы на реальное возмещение.

Что запрашивать у управляющего

Кредитор вправе знакомиться с отчётами, реестром требований, результатами инвентаризации и оценки, сведениями о сделках, которые управляющий проверил на предмет оспаривания. Запрос лучше направлять письменно и по адресу для корреспонденции, опубликованному на Федресурсе. Отказ или молчание становятся доказательством для жалобы.

Оспаривание сделок должника и чужих требований

Конкурсная масса редко бывает достаточной сама по себе. Часть имущества строительной компании выводят до банкротства: технику переоформляют на связанную фирму, долги одних субподрядчиков гасят в обход остальных, подписывают фиктивные акты в пользу «своих» подрядчиков. Оспаривание возвращает это имущество в массу.

Какие сделки можно оспорить

Заявление об оспаривании подаёт управляющий по своей инициативе или по решению собрания. Кредитор или группа кредиторов, чьи требования превышают десять процентов от общей суммы реестра, вправе подать его сами. Если управляющий отказывается проверить конкретную сделку, это повод для жалобы.

Возражения против требований других кредиторов

Кредитор, уже включённый в реестр или заявивший требование, вправе возражать против чужих заявлений. В банкротных делах стройкомпаний часто появляются требования аффилированных подрядчиков, построенные на актах без реальных работ. Для таких кредиторов применяется повышенный стандарт доказывания. Суд проверяет, были ли материалы, техника и работники, чем подтверждается выполнение, есть ли экономический смысл в сделке. Позицию по аффилированным требованиям обобщил обзор практики, утверждённый Президиумом Верховного Суда 29 января 2020 года. Если связанное лицо финансировало должника в период кризиса, его требование могут понизить в очерёдности.

Обжалование судебного акта, на котором основано требование

Если чужое требование подтверждено решением суда, вынесенным без реального спора, конкурсный кредитор вправе обжаловать само это решение. Такую возможность допускают разъяснения Пленума ВАС № 35 от 22.06.2012 о процессуальных вопросах банкротных дел. Кредитор подаёт жалобу как лицо, чьи права затронуты, и доказывает, что долг создан искусственно.

Субсидиарная ответственность

Если массы не хватает из-за действий директора или владельцев, управляющий или кредиторы требуют привлечь их к субсидиарной ответственности. Основания: несвоевременная подача заявления о банкротстве, вывод активов, искажение или отсутствие бухгалтерских документов. Требование можно заявить и после завершения дела в пределах сроков, установленных законом о банкротстве.

Выплаты кредиторам: очерёдность и завершение процедуры

Деньги из конкурсной массы распределяются строго по очередям. Сначала гасятся текущие платежи, затем реестровые требования. Внутри очереди при нехватке средств выплата идёт пропорционально суммам требований.

Порядок расчётов

1. Вне очереди погашаются текущие платежи: судебные расходы по делу, вознаграждение управляющего, зарплата работников за период после принятия заявления, другие обязательства, возникшие после возбуждения дела.
2. Первая очередь реестра: вред жизни и здоровью.
3. Вторая очередь: выходные пособия и оплата труда работников.
4. Третья очередь: остальные кредиторы, в том числе подрядчики, субподрядчики и заказчики с требованиями из договора.
5. Неустойка третьей очереди погашается после основного долга.
6. Требования, заявленные после закрытия реестра, получают деньги за реестром.

Залоговый кредитор получает выплату из выручки от продажи предмета залога по особым правилам. По общему правилу ему направляют семьдесят процентов выручки, а если залог обеспечивает кредитный договор — восемьдесят процентов.

Как кредитор получает деньги

Выплаты идут через основной счёт должника на банковские реквизиты кредитора. Реквизиты лучше сообщить управляющему письменно заранее. Если кредитор не получил причитающиеся ему средства, их вносят в депозит нотариуса. Имущество, которое не удалось продать, кредиторы вправе принять в счёт погашения долга в виде отступного по решению собрания.

Право требования к контролирующим лицам

Если суд привлёк директора или участников к субсидиарной ответственности, каждый кредитор выбирает способ распоряжения своей долей: взыскивать самостоятельно через уступку части требования, продать требование с торгов или поручить взыскание управляющему. Выбор делают в срок, указанный в сообщении управляющего. Пропуск срока означает согласие на вариант, предложенный по умолчанию.

Завершение процедуры

После расчётов управляющий представляет отчёт, и суд завершает конкурсное производство. В ЕГРЮЛ вносится запись о ликвидации компании. Не погашенные в процедуре требования считаются погашенными, кроме случаев, прямо предусмотренных законом. Поэтому возражать против отчёта и требовать продолжения работы с активами нужно до завершения, а не после.

Если ваша компания стала кредитором строительной организации в банкротстве, проверьте дату публикации на Федресурсе, соберите договор, акты, сверку и платёжные документы и подайте требование до закрытия реестра. Специалист по банкротным делам оценит, как разделить долг на основную сумму, неустойку и текущую часть и какие сделки должника стоит проверить.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com.