Как оформить уступку права требования

Уступку права требования по строительному договору оформляют письменным договором цессии между прежним кредитором (цедентом) и новым (цессионарием), а затем уведомляют должника. Правила даёт глава 24 Гражданского кодекса. Согласие должника по денежному требованию обычно не нужно: подрядчик вправе уступить долг заказчика за принятые работы, а заказчик — право требовать возврата неотработанного аванса или уплаты неустойки. Если договор уступки не предусматривает иного, требование переходит к новому кредитору с момента его заключения. Пока уведомления должник не получил, платёж прежнему кредитору остаётся надлежащим исполнением.

На практике цессия в стройке решает несколько задач: подрядчик быстро получает деньги, продав проблемную дебиторскую задолженность, генподрядчик рассчитывается с субподрядчиком требованиями к заказчику, кредитор передаёт долг специализированной компании для взыскания. Ошибки при оформлении приводят к тому, что суд отказывает новому кредитору в иске или признаёт уступку недействительной. Стоимость работы адвоката по цессии зависит от того, нужен ли только договор уступки или ещё проверка требования, уведомление и замена стороны в судебном деле.

Какие требования из договора подряда можно передать другому лицу

Уступить можно любое право, которое не связано неразрывно с личностью кредитора и не запрещено к передаче законом. Для подрядных отношений это прежде всего денежные требования.

Объём передаваемых прав

К новому кредитору требование переходит в том же объёме и на тех же условиях, что были у прежнего на момент перехода. Вместе с основным долгом переходят права, обеспечивающие его исполнение: неустойка, поручительство, залог, а также право на проценты. Договор может ограничить объём, например уступить только основной долг, оставив неустойку цеденту. Тогда это нужно прямо написать.

Требования, которые передать нельзя

Нельзя уступить право, неразрывно связанное с личностью кредитора. В строительстве к этому близко право требовать выполнения самих работ: заказчик выбирал конкретного подрядчика, и смена заказчика без согласия подрядчика меняет сущность обязательства. Такую передачу оформляют уже не цессией, а передачей договора целиком, с согласия второй стороны.

Гарантийное удержание

Отдельный предмет уступки — сумма, которую заказчик удерживает из оплаты до окончания гарантийного срока. Возможность воспользоваться ею у подрядчика зависит от таких условий: заказчик вправе удержать расходы на устранение дефектов, выявленных в гарантийный период. Новый кредитор получает это требование вместе с условием, поэтому дисконт при покупке такого долга обычно больше, а в договоре цессии стоит прописать, кто отвечает перед цессионарием, если заказчик удержит деньги из-за недостатков.

Часть требования

Денежное требование, если оно делимо, допустимо уступить по частям. Например, подрядчик уступает субподрядчику право на оплату по одному акту из пяти. В договоре цессии обязательно указывают, какая именно часть передаётся и по каким документам, чтобы не возник спор с должником.

Договор уступки: форма, предмет, цена

Договор цессии — самостоятельная сделка, к которой применяются общие правила о договорах. Его содержание должно позволять однозначно понять, какое требование передано.

Форма

Уступка оформляется в той же форме, в какой заключена сделка, породившая требование. Поскольку договор подряда между компаниями заключают в простой письменной форме, цессия тоже требует письменного оформления. Если основной договор удостоверен нотариально, уступка тоже требует нотариального удостоверения. Для требований из договоров, подлежащих государственной регистрации, регистрируется и уступка.

Предмет

Описание требования должно исключать возможность спутать его с любым другим: реквизиты договора подряда, объект, акты выполненных работ с номерами и датами, справки о стоимости, сумма долга, период неустойки. Если долг подтверждён судебным решением, указывают номер дела и реквизиты судебного акта. Неточное описание предмета — частая причина отказа новому кредитору в иске.

Цена и возмездность

Коммерческим организациям дарить друг другу запрещено, а потому безвозмездную уступку могут признать ничтожной. В постановлении Пленума № 54 от 21.12.2017 высшая судебная инстанция пояснила: сама по себе неуказанная в договоре цена не превращает уступку в безвозмездную: суд устанавливает, имел ли цедент намерение одарить. Безопаснее указать цену или иное встречное предоставление, например зачёт долга цедента перед цессионарием по другому договору.

Передача документов

Прежний кредитор обязан вручить новому документы, подтверждающие право, и раскрыть сведения, важные для его осуществления. Применительно к строительству это договор подряда с дополнительными соглашениями, акты, справки о стоимости, сметы, переписка, претензии и ответы на них. Документы передают по акту приёма-передачи, где перечислены все бумаги.

Ответственность цедента

Первоначальный кредитор несёт перед новым ответственность за действительность передаваемого требования: что оно существует и не обременено правами третьих лиц. Цедент не отвечает за то, исполнит ли должник требование, если только не выступил поручителем. Новому кредитору поэтому разумно заранее выяснить, нет ли у заказчика встречных претензий к подрядчику, способных уменьшить сумму.

Уведомление заказчика-должника и что меняется после него

Уведомление должника — не условие действительности цессии, но от него зависит, кому должник обязан платить и какие возражения сможет выдвинуть.

Кто и как уведомляет

Уведомить должника может цедент или цессионарий. Когда уведомление отправил новый кредитор, должник вправе не исполнять обязательство, пока ему не представят доказательства перехода права. Для этого к уведомлению прилагают копию договора уступки либо выписку из него с заверением цедента. Лучше всего, когда уведомление подписано обеими сторонами цессии.

Способ отправки

Адрес для уведомления берут из ЕГРЮЛ, а также тот, что назван в договоре подряда для переписки. Подходят курьерская доставка с отметкой о вручении, почтовое отправление с уведомлением и электронная почта, если договор признаёт её юридически значимой. Дату получения уведомления важно доказать: с неё меняется правовое положение должника.

Последствия неуведомления

До получения уведомления должник способен исполнить обязательство прежнему кредитору, и долг при этом прекращается. Новому кредитору останется требовать полученное с цедента. Если заказчик заплатил подрядчику после уступки, но до уведомления, к самому заказчику претензий нет.

Что указать в уведомлении

• реквизиты договора уступки и дату перехода требования;
• какое требование передано и в какой сумме;
• реквизиты нового кредитора для оплаты;
• просьбу направлять все претензии и переписку по требованию новому кредитору.

Ограничения: запреты в договоре подряда, госконтракты, личность кредитора

Договоры подряда, особенно составленные заказчиком, часто содержат пункт о запрете уступки без согласия заказчика. Его последствия зависят от вида требования.

Запрет уступки денежного требования

Соглашение о запрете или ограничении уступки денежного требования не лишает уступку силы и не даёт заказчику права расторгнуть договор подряда. Новый кредитор получает требование. Однако за нарушение такого запрета цедент несёт ответственность перед должником: когда договор подряда содержит штраф за уступку без согласия, заказчик вправе взыскать его с подрядчика.

Запрет уступки неденежного требования

Если должник докажет, что цессионарий знал или должен был знать о договорном запрете, уступку неденежного требования вопреки этому запрету по его иску могут признать недействительной. Поэтому цессионарию стоит запросить полный текст договора подряда и проверить его условия до подписания.

Государственные и муниципальные контракты

Закон о контрактной системе по общему правилу не допускает перемену подрядчика при исполнении контракта, кроме случаев правопреемства при реорганизации и некоторых других, прямо названных в законе. Уступку подрядчиком денежного требования к госзаказчику суды оценивают с учётом условий контракта, особенностей расчётов и казначейского сопровождения. Перед такой сделкой нужен отдельный правовой анализ, иначе новый кредитор рискует получить требование, которое заказчик откажется исполнять.

Правило о личности кредитора

Если для должника личность кредитора существенна, без его согласия уступать требование нельзя. В подрядных отношениях это может касаться требований, тесно связанных с допуском к работам, лицензией, членством в СРО. Денежные требования к таким не относятся.

Какие возражения и какой зачёт доступны должнику в отношении нового кредитора

Смена кредитора не ухудшает положение должника. Заказчик сохраняет защиту, которую имел против подрядчика.

Какие возражения остаются у должника

Против нового кредитора должник может выдвинуть те же возражения, что имел к прежнему, если их основания появились до получения уведомления об уступке. Типичные примеры: работы выполнены с недостатками, объёмы завышены по сравнению с фактическими, сроки нарушены и начислена неустойка, акты подписаны с оговорками. Цессионарий должен быть готов к тому, что в суде долг уменьшится на эти суммы.

Зачёт встречного требования

Должник вправе зачесть встречное требование к прежнему кредитору против требования нового, если основание встречного требования возникло до получения уведомления, а срок его наступил к этому моменту либо не указан. Помимо этого, зачёт возможен и тогда, когда встречное требование следует из того же договора подряда, вне зависимости от даты. Для цессионария это означает, что неустойка заказчика за просрочку по тому же договору уменьшит сумму, которую он получит.

Как снизить риск

До подписания договора уступки новый кредитор запрашивает у цедента всю претензионную переписку с должником, проверяет картотеку арбитражных дел на споры между ними, изучает акты на предмет оговорок. Если возможно, получает от должника письменное подтверждение суммы долга, например подписанный акт сверки, датированный близко к дате уступки.

Уступка требования во время арбитражного процесса и на стадии исполнения

Требование можно уступить и после того, как спор попал в суд или решение уже вынесено. В этом случае оформление дополняется процессуальными действиями.

Замена стороны в деле

Если требование уступлено в ходе арбитражного процесса, суд по заявлению стороны производит замену истца его правопреемником на основании статьи 48 АПК РФ. Правопреемник связан всеми действиями, совершёнными до его вступления в дело, в той же мере, что и прежний кредитор. К заявлению прикладывают договор уступки, доказательства оплаты и уведомления должника.

Правопреемство после решения

Уступить можно и требование, подтверждённое решением. После этого новый кредитор обращается в суд с заявлением о процессуальном правопреемстве, получает определение и предъявляет его приставу или в банк. Если исполнительное производство уже возбуждено, пристав заменяет взыскателя на основании определения суда.

Сроки и давность

Уступка не меняет течение исковой давности: к новому кредитору требование переходит с уже истекшим сроком, который шёл у прежнего. Если подрядчик полтора года не предъявлял иск о долге, у цессионария останется около полутора лет. Срок на предъявление исполнительного листа тоже продолжает течь без перерыва. Поэтому покупать старую задолженность имеет смысл только после проверки дат подписания актов, последних платежей и признания долга должником.

Если цедент обанкротился

Конкурсный управляющий вправе оспорить уступку, заключённую незадолго до возбуждения дела о банкротстве цедента, особенно при цене заметно ниже рыночной или при связанности цессионария с цедентом. В такой ситуации новый кредитор рискует вернуть требование в конкурсную массу. Доказательства реальной оплаты по договору уступки и рыночности дисконта становятся главной защитой.

Документы для заявления о правопреемстве

• договор уступки вместе с актом приёма-передачи документов;
• платёжные документы об оплате цены уступки;
• уведомление должника с доказательством вручения;
• выписки из ЕГРЮЛ на цедента и цессионария;
• доверенность представителя нового кредитора.

Типовые ситуации цессии в строительстве и проверка перед подписанием

Далее приведены обобщённые сценарии из практики отношений между строительными компаниями. Они иллюстрируют, в каких местах споры возникают чаще всего, и не пересказывают реальные дела.

Типовая ситуация: подрядчик продаёт долг

Подрядчику не платят за сданный этап, а ему нужно платить поставщикам и персоналу. Он продаёт требование компании, готовой ждать, с дисконтом. В договоре уступки фиксируют, что цедент передаёт все документы и оказывает содействие в суде, например даёт пояснения об обстоятельствах сдачи работ.

Типовая ситуация: расчёт генподрядчика с субподрядчиком

Генподрядчик должен субподрядчику, а заказчик не расплатился с генподрядчиком. По условиям договора генеральный подрядчик передаёт субподрядчику долю своего требования к заказчику в счёт погашения долга. Важно указать, в какой момент и в какой сумме прекращается обязательство генподрядчика: при подписании уступки или по факту получения денег от заказчика.

Типовая ситуация: заказчик передаёт требование об авансе

Заказчик расторг договор из-за просрочки, а аванс подрядчик не вернул. Заказчик передаёт новому кредитору право на возврат аванса и на неустойку. Подрядчик возражает: часть работ сделана, аванс отработан. Доказывать объём невыполненных работ придётся цессионарию, поэтому к договору уступки лучше приложить уведомление об отказе от договора, акт осмотра объекта на день расторжения и переписку о незавершённых работах.

Что проверяет адвокат перед подписанием

Адвокат изучает договор подряда на запреты уступки и штрафы, проверяет документальное подтверждение долга, оценивает риск встречных возражений и зачёта, составляет договор цессии и уведомление, при необходимости готовит заявление о правопреемстве в арбитражный суд. Чтобы оценить ситуацию, нужны договор подряда с приложениями, акты и справки о стоимости, переписка с должником, имеющиеся судебные акты и проект договора уступки.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com