Заказчик обанкротился: как вернуть деньги

Если заказчик обанкротился, подрядчик может вернуть деньги за выполненные работы только через механизмы закона о банкротстве: включить долг в реестр требований кредиторов, взыскать текущие платежи вне очереди реестра, участвовать в привлечении руководителей и владельцев заказчика к субсидиарной ответственности и в оспаривании сделок, которыми из компании выводили активы. Обычный иск о взыскании долга после признания заказчика банкротом уже не работает: все требования по работам, выполненным до возбуждения дела, предъявляются в арбитражный суд, ведущий процедуру. Главная угроза для подрядчика — пропустить срок на предъявление требования: опоздавший кредитор получает деньги лишь после всех, кто успел вовремя.

Первые шаги такие: выяснить номер дела и стадию процедуры, поднять договор, акты и переписку, рассчитать долг и неустойку на дату введения процедуры и подать требование в арбитражный суд с копиями должнику и арбитражному управляющему. Стоимость работ, сданных после принятия заявления о банкротстве, входит в текущие платежи, и взыскивается она по иному порядку. Цена сопровождения определяется суммой долга, стадией процедуры и тем, придётся ли участвовать в обособленных спорах о сделках и субсидиарной ответственности.

Как понять, на какой стадии банкротство заказчика

Сведения о деле о банкротстве публикуются на Федресурсе (ЕФРСБ) и в официальном издании, а сам ход дела виден в картотеке арбитражного суда. Подрядчику нужно установить три даты: когда суд принял заявление о признании заказчика банкротом, когда введена первая процедура и когда опубликовано сообщение об этом. От этих дат зависят и сроки предъявления требований, и деление долга на реестровый и текущий.

Процедуры, которые проходит компания-должник

Для юридических лиц Федеральный закон № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» установил несколько процедур. Как правило, всё начинается с наблюдения: компания по-прежнему работает, но под контролем временного управляющего. Затем суд либо утверждает мировое соглашение, либо вводит финансовое оздоровление или внешнее управление, либо признаёт должника банкротом и открывает конкурсное производство. На практике строительные компании-заказчики чаще всего переходят из наблюдения сразу в конкурсное производство.

На что смотреть в первую очередь

• номер дела, суд и состав процедуры на текущую дату;
• имя арбитражного управляющего и его адрес для корреспонденции;
• дата публикации сведений о введении процедуры;
• кто инициировал банкротство: сам должник, налоговый орган либо иной кредитор;
• не подавал ли кто-то из аффилированных с заказчиком лиц крупные требования, которые размоют реестр.

Если процедура ещё не начата

Бывает, что у заказчика уже есть признаки неплатёжеспособности, но заявления в суд никто не подавал. Подрядчик в этот момент может получить решение о взыскании долга в обычном порядке и затем сам инициировать банкротство как кредитор. Порог для юридического лица по закону о банкротстве установлен в рублях и проверяется на дату подачи заявления; до подачи необходимо опубликовать уведомление о намерении. Такой шаг даёт подрядчику право предложить свою кандидатуру управляющего через саморегулируемую организацию, но и требует финансирования процедуры, если у должника нет имущества.

Включение долга за выполненные работы в реестр требований кредиторов

Реестр — это перечень требований, которые будут погашаться из конкурсной массы. Подрядчик, у которого долг за работы, сданные до принятия заявления о банкротстве, входит в третью очередь кредиторов. К первым двум очередям относятся требования о вреде жизни и здоровью и трудовые требования работников должника.

Сроки подачи требования

Что приложить к заявлению

Арбитражный суд проверяет обоснованность требования, даже если должник и управляющий его не оспаривают. Поэтому к заявлению прикладывают полный комплект: договор подряда, допсоглашения, сметы, акты по форме КС-2 и справки о стоимости, односторонние акты с подтверждением отправки, исполнительную документацию, акт сверки и переписку о приёмке. Если долг уже взыскан решением суда, достаточно этого решения, вступившего в законную силу, и сведений о его неисполнении.

Повышенный стандарт доказывания

В делах о банкротстве суд проверяет реальность отношений сторон строже, чем в обычном споре. Причина в том, что фиктивные требования «дружественных» кредиторов размывают реестр. Подрядчику нужно быть готовым показать, что работы действительно выполнялись: наличие персонала и техники, закупку материалов, допуск на объект, журналы работ, переписку с техническим надзором. Другие кредиторы и управляющий вправе возражать против требования и просить проверить его достоверность.

Неустойка в реестре

Неустойка, штрафы и пени по договору подряда попадают в реестр, но учитываются отдельно и погашаются после основного долга и причитающихся процентов. Рассчитать неустойку нужно на дату введения процедуры, по которой подаётся требование. Начисление после этой даты по реестровым долгам по общему правилу прекращается.

Текущие платежи: работы, сданные после возбуждения дела

Текущие платежи в реестр не включаются и погашаются раньше реестровых требований. Это важное преимущество для подрядчика, который продолжал работать на объекте после того, как против заказчика подали заявление о банкротстве.

Как отличить текущий долг от реестрового

К текущим ст. 5 закона о банкротстве относит денежные обязательства, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом. В постановлении Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 63 высшая арбитражная инстанция указала, что для такой квалификации значима дата выполнения работ, а не срок оплаты по договору. Если этап сдан до принятия заявления, а платёж по договору наступил позже, долг всё равно реестровый. Когда работы выполнены и сданы позже, долг относится к текущим.

Как взыскать текущий платёж

Требование по текущему платежу заявляют не в деле о банкротстве, а обычным иском в арбитражный суд. После получения решения исполнительный лист предъявляют арбитражному управляющему или в банк должника. Порядок погашения текущих платежей тоже очерёдный. В первую очередь погашаются судебные расходы по делу о банкротстве и вознаграждение управляющего, потом — зарплата работников, услуги привлечённых лиц и эксплуатационные платежи. Оплата подрядных работ обычно относится к последней группе текущих требований.

Стоит ли продолжать работы на объекте

Решение о продолжении работ для заказчика-банкрота нужно принимать после расчёта. Текущий характер долга даёт приоритет, но не обеспечит денег, если конкурсная масса мала, а впереди стоят расходы на процедуру. Если подрядчик продолжает работы, имеет смысл договориться с управляющим о графике оплаты, этапах и порядке приёмки и тщательно оформлять каждую сдачу.

Неустойка, зачёт и удержание результата работ при банкротстве заказчика

У подрядчика могут быть встречные обязательства перед заказчиком: неотработанный аванс, гарантийное удержание, штрафы. Как эти суммы соотносятся с долгом заказчика, зависит от того, что именно происходит: зачёт или сальдирование.

Ограничение зачёта

Закон о банкротстве после введения наблюдения не допускает прекращать обязательства должника зачётом, если это нарушает очерёдность удовлетворения требований. Подрядчик, который в одностороннем порядке «засчитал» свой долг перед заказчиком после возбуждения дела, рискует, что управляющий оспорит такой зачёт как сделку с предпочтением.

Сальдирование в пределах одного договора

Иначе обстоит дело, когда встречные суммы возникают из одного договора подряда. Зачёт и сальдо Верховный Суд РФ разграничил в ряде определений: если договор устанавливает, что при расчётах из стоимости работ вычитается аванс, неустойка или гарантийное удержание, итоговая сумма определяется арифметически, и это не считается зачётом. Поэтому важно, как сформулированы условия о расчётах в договоре.

Удержание результата работ

Подрядчик вправе удерживать результат работ до оплаты — это допускает ст. 712 ГК РФ. Требования удерживающего кредитора по ГК РФ удовлетворяются за счёт удерживаемого имущества по правилам о залоге. В строительстве удержание применимо ограниченно: объект стоит на земле заказчика, и фактически удержать можно лишь движимые результаты, документацию, оборудование до монтажа. Возможность такого удержания и его последствия в банкротстве оцениваются отдельно по каждому делу.

Субсидиарная ответственность руководителей и владельцев заказчика

Когда имущества должника не хватает, остаётся взыскание с контролирующих лиц: директора, участников, фактических владельцев. По закону о банкротстве (глава III.2) их можно привлечь к субсидиарной ответственности по долгам компании.

Основания ответственности

Основных оснований два. Первая причина — невозможность полностью погасить требования кредиторов из-за действий или бездействия контролирующих лиц: вывод активов, сделки во вред компании, искажение или непередача бухгалтерских документов управляющему. Вторая причина — непредъявление заявления о банкротстве, когда есть признаки неплатёжеспособности. Во втором случае размер ответственности ограничен обязательствами, возникшими после того, как директор должен был обратиться в суд.

Роль подрядчика как кредитора

Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности подаёт арбитражный управляющий, но правом обратиться обладает и конкурсный кредитор. Подрядчику полезно собрать то, что он знает о работе заказчика: кто фактически давал указания на объекте, куда уходили деньги, какие активы внезапно перешли к другим компаниям группы. Детальные разъяснения по этой категории споров высшая судебная инстанция дала в 2017 году (постановление Пленума ВС РФ № 53 от 21.12.2017): там описаны признаки контролирующего лица, презумпции вины и порядок определения размера ответственности. Чем больше конкретных фактов принесёт кредитор, тем проще управляющему и суду применить эти презумпции.

Когда дело прекращено из-за нехватки средств

Нередко дело о банкротстве заказчика прекращают, потому что никто не готов финансировать процедуру. В такой ситуации закон допускает предъявить требование о субсидиарной ответственности и вне дела о банкротстве. Особый путь — ответственность контролирующих лиц, если компанию исключили из ЕГРЮЛ как недействующую: при недобросовестных или неразумных действиях директора и участников долг с них вправе взыскать по закону об обществах с ограниченной ответственностью.

Оспаривание сделок должника и защита подрядчика от встречных исков управляющего

Глава III.1 закона о банкротстве даёт управляющему и кредиторам инструменты для возврата выведенного имущества. Для подрядчика это действует в обе стороны: можно оспорить чужие сделки, но и полученные самим подрядчиком платежи могут оспорить.

Какие сделки оспаривают особенно часто

• подозрительные сделки с неравноценным встречным исполнением, заключённые за год до принятия заявления о банкротстве;
• сделки, заключённые в течение трёх лет до принятия заявления с целью причинить вред кредиторам;
• сделки с предпочтением, при которых один кредитор получил оплату в обход остальных незадолго до банкротства;
• передача объектов, техники, прав требования аффилированным лицам по заниженной цене.

Заявление об оспаривании кредитор может подать сам, когда его требование превышает десять процентов от общей суммы реестровых требований без учёта аффилированных кредиторов. Порядок таких споров разъяснён в постановлении Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63.

Когда управляющий оспаривает платёж подрядчику

Если заказчик заплатил подрядчику незадолго до банкротства, управляющий может потребовать вернуть деньги как предпочтительное удовлетворение. Защита опирается на то, что платёж проведён в обычной хозяйственной деятельности, отвечал условиям договора и сроку оплаты, а его размер не превышает одного процента стоимости активов должника. Важно и то, знал ли подрядчик о неплатёжеспособности заказчика на момент получения денег.

Субподрядчик при банкротстве генподрядчика

Субподрядчик, у которого обанкротился генподрядчик, по общему правилу ст. 706 ГК РФ не может требовать оплаты напрямую от заказчика объекта. Исключение возможно, только если договоры предусматривают прямые расчёты или заказчик принял на себя обязательство перед субподрядчиком. Поэтому субподрядчику нужно предъявлять требование именно в деле о банкротстве генподрядчика.

Порядок действий подрядчика и документы для адвоката

В банкротстве время играет против кредитора. Сроки на предъявление требований короткие, а решения собраний кредиторов принимаются без тех, кто не успел включиться в реестр. Поэтому действовать нужно сразу, как только стало известно о деле.

Пошаговый план

1. Найти дело, установить процедуру и дату публикации.
2. Разделить долг на реестровый и текущий по датам выполнения работ.
3. Определить основной долг и неустойку на дату введения процедуры.
4. Подать требование в суд, направить копии должнику и управляющему.
5. По текущим платежам предъявить иск и затем исполнительный лист.
6. Следить за собраниями кредиторов, отчётами управляющего и обособленными спорами.
7. Оценить перспективы субсидиарной ответственности и оспаривания сделок.

Зачем участвовать в собраниях кредиторов

Включение в реестр даёт подрядчику голос на собраниях кредиторов пропорционально сумме требования. Собрание утверждает порядок продажи имущества, может требовать отчётов управляющего, обращаться в суд с жалобами на его действия. Для подрядчика это способ не дать распродать недостроенный объект или технику заказчика по заниженной цене и проследить, чтобы иски к контролирующим лицам действительно подавались. Пассивный кредитор узнаёт о результатах процедуры, когда изменить уже ничего нельзя.

Документы для первичного анализа

Адвокату потребуются договор подряда, допсоглашения со сметами, все акты и справки о стоимости, доказательства их отправки заказчику, переписка, акт сверки, судебное решение о взыскании (если оно есть) и любые сведения о деле о банкротстве. Специалист оценит шансы на погашение, подготовит требование, примет участие в собраниях и обособленных спорах. Цена услуги называется после знакомства с документами.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com