Аванс уплачен, работы не начаты

Если аванс уплачен, а работы не начаты, вернуть деньги можно в три шага: отказаться от договора подряда, потребовать возврата неотработанного аванса как неосновательного обогащения и начислить на него проценты, а при отказе подрядчика взыскать всё через арбитражный суд. Основание для отказа даёт п. 2 ст. 715 Гражданского кодекса РФ: если подрядчик вовремя не приступил к исполнению, заказчик вправе выйти из договора и потребовать убытки. Пока договор действует, аванс считается законно полученным, поэтому начинать нужно именно с расторжения.

Порядок такой. Проверить, наступил ли срок начала работ и не зависит ли он от действий самого заказчика, например от передачи площадки или документации. Отправить подрядчику уведомление об отказе от договора на адрес из ЕГРЮЛ и на адрес, указанный в договоре. С даты получения уведомления договор прекращается, и аванс превращается в долг, на который идут проценты. Затем отправить претензию и подать иск, когда истечёт месячный срок на ответ или иной срок из договора. Цена услуг адвоката определяется размером аванса и тем, станет ли подрядчик оспаривать «выполненные» подготовительные работы.

Почему без расторжения договора аванс не вернуть

Многие заказчики сразу пишут подрядчику: «верните аванс». Юридически такое требование при действующем договоре неточно. Деньги перечислены во исполнение договора, и подрядчик вправе их удерживать, пока договор не прекращён.

Аванс как неосновательное обогащение

Когда договор прекращён, удерживать аванс больше нет оснований. Если работы выполнены не на всю сумму, остаток превращается в неосновательное обогащение по ст. 1102 ГК РФ. Такой подход высшая арбитражная инстанция объяснила в постановлении Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 № 35 о последствиях расторжения договора: сторона, перечислившая деньги и не получившая встречного предоставления, вправе требовать их возврата.

Чем рискует заказчик, который ждёт

Пока заказчик не расторгает договор, подрядчик формально может приступить к работам в любой момент. Если же договор прекращён без чёткого основания, подрядчик заявит, что был готов начать, а заказчик отказался необоснованно. Промедление опасно ещё и по одной причине: у недобросовестного подрядчика деньги быстро уходят, а через несколько месяцев компания может оказаться без активов или в процедуре исключения из реестра.

Неустойка до расторжения

Если договор предусматривает неустойку за нарушение начального срока работ, заказчик вправе её начислить за период с даты, когда работы должны были начаться, до даты прекращения договора. Когда договор прекращён, неустойка за просрочку работ уже не начисляется, а на сумму аванса идут проценты за неправомерное удержание денег.

Одно письмо или два

Практичнее всего изложить отказ от договора и требование о возврате аванса в одном документе. Это допустимо, но формулировки должны быть точными. Сначала в письме прямо заявляется об одностороннем отказе со ссылкой на основание, затем указывается, что с момента получения уведомления договор прекращён, и только после этого предъявляется требование вернуть неотработанную сумму в конкретный срок. Если в письме есть только просьба «вернуть аванс» без заявления об отказе, подрядчик в суде будет утверждать, что договор продолжал действовать, а начисление процентов сдвинется на более позднюю дату.

Порядок отказа от договора, если подрядчик не начал работы

Отказ от договора оформляется односторонним уведомлением. Согласие подрядчика и обращение в суд для этого не нужны, если есть законное или договорное основание.

Основания для отказа

Основных вариантов три:

• п. 2 ст. 715 ГК РФ: подрядчик не приступил к работам своевременно, и это даёт право отказаться и взыскать убытки;
• условие договора о праве заказчика отказаться при просрочке начала работ на определённое число дней;
• ст. 717 ГК РФ: отказ допускается без объяснения причин, но заказчик должен оплатить подрядчику часть цены, соответствующую выполненному, и возместить убытки.

Третий вариант для заказчика невыгоден. Если в уведомлении не указано, что отказ связан с нарушением подрядчика, или нарушение не подтвердится, суд может квалифицировать отказ как немотивированный. Тогда подрядчик получит право требовать возмещения расходов и убытков от прекращения договора.

Проверить свои обязательства

Перед отказом заказчик проверяет, не мешал ли он сам началу работ. Передана ли строительная площадка по акту? Выдана ли рабочая документация? Получены ли разрешения, которые по договору должен был обеспечить заказчик? На письма подрядчика о невозможности начать работы следовало ответить, если он их направлял. По статье 719 ГК РФ подрядчик вправе не начинать работы, если заказчик не выполнил встречные обязанности, и в этом случае подрядчик не считается просрочившим.

Как направить уведомление

Отказ направляют ценным письмом с описью по адресу из ЕГРЮЛ и из договора, а также по электронной почте, если договор разрешает обмениваться документами этим способом. По статье 165.1 ГК РФ сообщение признаётся доставленным, даже если подрядчик не получил письмо на почте. Договор прекращается в момент доставки уведомления, а при возврате письма — в день, когда истёк срок его хранения в отделении связи.

Отказ от исполнения государственного или муниципального контракта

Если работы заказаны по 44-ФЗ, заказчик может принять решение об одностороннем отказе, но лишь тогда, когда контракт предусматривает такое право. Решение публикуется в единой информационной системе и начинает действовать через десять дней после того, как подрядчика надлежащим образом уведомили. Аванс по таким контрактам часто обеспечен независимой гарантией или перечислялся на казначейский счёт, и это меняет способ возврата: требование направляется гаранту, а остаток на казначейском счёте подрядчик использовать уже не может. Когда договор расторгнут, сведения о подрядчике отправляют для включения в реестр недобросовестных поставщиков.

Расчёт суммы возврата и встречные доводы подрядчика

Подрядчик, получивший уведомление, редко соглашается вернуть всё. Чаще он заявляет, что уже понёс расходы и выполнил подготовительные работы. К таким доводам заказчику нужно быть готовым.

Что подрядчик попытается зачесть

• подготовительные работы: разметка, завоз бытовок, временное ограждение;
• проектные или изыскательские работы, если договор их предусматривал;
• закупку материалов и оборудования для объекта;
• расходы на мобилизацию персонала и техники.

Как проверять такие доводы

Подготовительные работы засчитываются только если они предусмотрены договором, фактически выполнены и имеют ценность для заказчика. Подтвердить их подрядчик должен актами, сдать по правилам договора, а их результат должен оставаться на объекте. Материалы, закупленные подрядчиком, засчитываются, если договор предусматривал их передачу заказчику и они действительно переданы. Стоимость материалов, оставшихся на складе подрядчика, из суммы аванса не исключается.

Акт осмотра площадки

Чтобы подрядчик не смог позднее заявить о выполненных работах, заказчик фиксирует состояние площадки на дату отказа. Составляется акт с фотографиями, а подрядчика приглашают на осмотр письменно. Если на площадке ничего не изменилось с момента её передачи, это прямое доказательство того, что работы не начинались.

Поэтапные авансы

Договор часто предусматривает несколько авансовых платежей: на мобилизацию, на материалы, на каждый этап. Если заказчик перечислил второй и третий платежи, не дождавшись начала работ, подрядчик может ссылаться на то, что заказчик сам считал исполнение нормальным. Это не лишает права на возврат, но расчёт суммы ведут по каждому платежу отдельно, с указанием его назначения. Если договор связывает очередной аванс с подписанием актов за предыдущий этап, а актов нет, подрядчик не сможет объяснить, за что получены деньги.

Проценты на неотработанный аванс: начиная с какой даты и по какой ставке

Закон позволяет начислять проценты на сумму неосновательного денежного обогащения. Так компенсируют то, что подрядчик без оснований пользуется чужими деньгами.

С какого момента идут проценты

Пункт 2 ст. 1107 ГК РФ связывает начало начисления с моментом, когда приобретатель узнал о неосновательности обогащения. В отношении аванса, как правило, берётся день прекращения договора, то есть день, когда подрядчику доставлено уведомление об отказе. Если подрядчик уклонился от получения письма, датой будет день, когда письмо считается доставленным.

Размер процентов

Ставка определяется ключевой ставкой ЦБ РФ, действовавшей в соответствующие периоды. Расчёт делается по периодам изменения ставки. В иске допустимо просить проценты по день реального возврата аванса, а не только до даты решения. Суд в таком случае указывает в решении, что проценты начисляются до полной оплаты долга.

Снижение и двойная ответственность

Проценты по ст. 395 ГК РФ, исчисленные от ключевой ставки, суд не снижает по правилам о несоразмерности неустойки. За один и тот же период и за одно и то же нарушение нельзя одновременно просить и проценты, и договорную неустойку. Поэтому периоды начисления неустойки за просрочку начала работ и процентов на аванс не должны пересекаться.

Претензия и иск о возврате аванса в арбитражном суде

Если подрядчик деньги добровольно не возвращает, спор рассматривает арбитражный суд. Перед подачей иска обязателен претензионный порядок, иначе суд вернёт исковое заявление.

Содержание претензии

В претензии указывают реквизиты договора, сумму перечисленного аванса со ссылками на платёжные поручения, дату и основание отказа от договора, расчёт неотработанной суммы, процентов и неустойки, реквизиты для перечисления и срок добровольного возврата. Претензию отправляют теми же способами, что и уведомление об отказе.

Подготовка иска

К иску приобщают договор, платёжные поручения, уведомление об отказе и доказательства его отправки, акт осмотра площадки, претензию, расчёт требований и выписку из ЕГРЮЛ в отношении ответчика. Подсудность устанавливается договором, а когда в нём она не определена, иск подают там, где находится подрядчик. Если сумма невелика, дело рассматривают в упрощённом порядке без вызова сторон, а пороги для него закреплены в ст. 227 АПК РФ.

Обеспечительные меры

Когда есть признаки вывода денег, заказчик просит суд наложить арест на счета подрядчика в пределах суммы иска. Суд оценивает обоснованность: подрядчик не отвечает на письма, у него много исков от других заказчиков, начата процедура исключения из реестра. Обеспечение особенно важно, если подрядчик — небольшая компания с минимальным уставным капиталом.

Исполнение решения

Когда решение вступило в законную силу, арбитражный суд выдаёт исполнительный лист. Его можно сразу представить в банк, где ведётся счёт подрядчика, и банк спишет средства в пределах остатка. Когда на счетах денег нет, лист передают судебным приставам, чтобы они разыскали имущество. Пока долг не погашен, проценты продолжают начисляться, если суд взыскал их по день оплаты. При полном отсутствии имущества у подрядчика следующими шагами становятся заявление о банкротстве или требования к контролирующим лицам.

Типовые ситуации с невозвращённым авансом

Ниже приведены модели споров, которые регулярно возникают у заказчиков. Перед вами схемы, а не пересказ настоящих дел.

Подрядчик получил аванс и не выходит на связь

Заказчик перечислил аванс на закупку материалов, срок начала работ прошёл, подрядчик не выходит на связь. Заказчик направляет уведомление об отказе по адресу из ЕГРЮЛ, фиксирует пустую площадку, отправляет претензию и подаёт иск. Неявка подрядчика в суд не мешает рассмотреть дело по тем документам, которые представлены.

Подрядчик ссылается на непереданную площадку

На претензию подрядчик отвечает, что не смог приступить к работам, поскольку площадку не освободили от материалов другого подрядчика. В этом случае решает акт передачи площадки и переписка. Если площадка передана по акту без замечаний, а писем о препятствиях не было, довод подрядчика слабый.

Подрядчик предъявляет расходы на материалы

Подрядчик заявляет, что закупил арматуру и бетонные изделия на всю сумму аванса и готов их передать. Заказчик проверяет, предусматривал ли договор закупку материалов подрядчиком и их передачу. Если договор этого не требовал, а материалы не завезены на объект, заказчик вправе отказаться их принимать и требовать деньги.

Аванс обеспечен банковской гарантией

Подрядчик по условиям договора выдал независимую гарантию возврата аванса. Работы не начаты, подрядчик молчит. Заказчик оформляет отказ от договора и направляет требование гаранту с документами, перечисленными в тексте гарантии: обычно это расчёт суммы, копия уведомления об отказе и подтверждение перечисления аванса. Ссылаться на возражения подрядчика по основному договору банк не может, но откажет, если требование предъявлено после окончания срока гарантии или не соответствует её условиям. Поэтому дату окончания гарантии нужно проверить в первую очередь.

Подрядчик — индивидуальный предприниматель

Если подрядчиком выступал ИП, по обязательствам он отвечает всем принадлежащим ему имуществом. Решение суда о взыскании аванса исполняется за счёт его счетов и имущества, а прекращение статуса предпринимателя от долга не освобождает.

Что сделать сегодня и какие документы собрать

Время работает на подрядчика, поэтому откладывать не стоит. Каждый месяц ожидания увеличивает риск того, что деньги будет не с кого взыскать.

Пошаговый план

1. Проверить договор: срок начала работ, основания для отказа, порядок уведомлений.
2. Проверить собственное исполнение: площадку, документацию, разрешения.
3. Навести справки о подрядчике в ЕГРЮЛ, картотеке арбитражных дел и на Федресурсе.
4. Зафиксировать состояние площадки актом осмотра.
5. Отправить уведомление, в котором заявлен отказ от договора.
6. Отправить претензию с расчётом аванса, процентов и неустойки.
7. Обратиться с иском и ходатайством об обеспечительных мерах.

Документы для адвоката

Потребуются договор с приложениями, платёжные поручения по авансу, акт передачи площадки, документы о передаче проекта, переписка с подрядчиком, акт осмотра и выписка из ЕГРЮЛ. Специалист проверит основания для отказа, составит уведомление, претензию и иск, рассчитает проценты и неустойку, представит заказчика в арбитражном суде. Цена называется после ознакомления с документами.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com