Взыскание оплаты дополнительных работ

Взыскание оплаты дополнительных работ по договору строительного подряда удаётся подрядчику, когда он может показать две вещи: до начала работ заказчик был осведомлён, что в технической документации и смете их нет, и согласился на их выполнение. Если заказчик не согласился или подрядчик не известил его о необходимости работ, Гражданский кодекс РФ отнимает у подрядчика право на оплату, даже когда результат уже на объекте и заказчик им пользуется. Исключение одно: в таком случае подрядчик должен доказать, что действовал сразу и в интересах заказчика, поскольку промедление грозило объекту гибелью или повреждением.

Практический порядок такой. Сначала проверяют, чем подтверждено согласование: допсоглашение, письмо, протокол совещания, запись технадзора. Далее подрядчик собирает подтверждения самих работ и их цены, посылает заказчику акты и претензию, а если тот отказывается, идёт в арбитражный суд. Спор почти всегда заканчивается вопросом к эксперту: входили ли эти работы в первоначальный объём. Дальше подробно показано, как пройти каждый этап и на чём подрядчики чаще всего теряют средства.

Допработы по закону: какие работы к ним причисляют и при каких условиях за них платят

К дополнительным работам статья 743 ГК РФ относит те, которых нет в технической документации, но без которых нельзя получить результат, предусмотренный договором. Типичные примеры: укрепление основания после вскрытия грунта, перенос сетей, найденных в ходе земляных работ, демонтаж конструкций, которых нет в проекте. От них отличают работы, которые заказчик просто захотел добавить: новое помещение, другой фасад, лишний этаж благоустройства. Такие работы выходят за рамки договора, и на них заключают отдельный договор или допсоглашение. Замена проектной отделки фасада на камень относится к дополнительным работам, и их оплату взыскивают, особенно при замене на мраморит.

Твёрдая и приблизительная цена

Статья 709 ГК РФ знает два способа определения цены. Если цена твёрдая, рост её подрядчик требовать не вправе, коль скоро сам не заложил эти работы в расчёт сметы. Если цена в договоре приблизительная, подрядчику следует заблаговременно известить заказчика о том, что она заметно вырастет. Не сделав такого предупреждения, подрядчик обязан довести работу по договору до конца за ту же цену. Заказчик, не принимающий рост цены, может расторгнуть договор, заплатив за то, что уже сделано.

Право заказчика менять документацию

Менять техническую документацию заказчик вправе самостоятельно. Изменения без пересмотра договора допускает статья 744 ГК РФ при условии, что вызванные ими работы не выходят за десять процентов сметной стоимости строительства, а их характер не меняется. Свыше этого порога изменения согласуют дополнительной сметой. Для подрядчика это важная граница: работы по указаниям заказчика в пределах порога оплачиваются как часть договора, но их стоимость всё равно нужно подтвердить расчётом.

Как оформить согласование, чтобы его признал суд

Согласие заказчика нужно оформить так, чтобы оно не допускало иного толкования. Оптимальный вариант — допсоглашение, в котором зафиксированы перечень работ, сроки выполнения и цена. В реальной работе стороны редко доводят такое оформление до конца: работы срочные, объект стоит, руководитель заказчика в отъезде. Тогда в ход идут другие документы, и их сила различается.

Полномочия подписанта

Частая проблема — письмо или протокол подписаны инженером технадзора, прорабом или представителем по доверенности, в которой нет права согласовывать изменения цены. Заказчик в суде заявит, что этот сотрудник не мог расширять объём. Поэтому полномочия проверяют по договору, приказу о назначении ответственных лиц и тексту доверенности. Если заказчик ранее одобрял решения этого представителя и платил по ним, у подрядчика появляется довод о полномочиях из обстановки.

Цена допработ

Даже признанное согласие не закрывает вопрос стоимости. Когда цену не согласовали, её определяют по расценкам из договора, а если их нет, то по обычной цене за сопоставимые работы. Лучше заблаговременно вручить заказчику локальный сметный расчёт на допработы, составленный тем же методом, что и основная смета. Это снимает спор о методике и облегчает работу эксперта.

Уведомление о неучтённых работах и приостановка

Подрядчик, обнаруживший необходимость в не учтённых работах, обязан по пункту 3 статьи 743 ГК РФ сообщить о ней заказчику. Если заказчик не отвечает десять дней (или иной срок, установленный законом либо договором), подрядчик должен остановить соответствующие работы. Убытки от простоя при этом относятся на заказчика. Пункт 4 той же статьи прямо говорит о последствиях: если подрядчик не уведомил заказчика, он лишается права на оплату допработ и на возмещение связанных с ними убытков.

Содержание уведомления

Уведомление пишут конкретно, иначе оно не защитит подрядчика:

• какие работы выявлены и почему их нет в проекте или смете;
• на каком участке и по какой отметке, со ссылкой на чертежи;
• почему без этих работ нельзя продолжать строительство или получить результат;
• ориентировочный объём и стоимость с приложением расчёта;
• просьба дать письменный ответ и предупреждение о приостановке при его отсутствии.

Договор может определять способ направления уведомления, и именно его нужно использовать. Если договор молчит, используют способ, позволяющий доказать доставку: заказное письмо с уведомлением, курьера с отметкой о получении, вручение под подпись в канцелярии заказчика, электронную почту с адресов, названных в договоре.

Когда можно не ждать ответа

По пункту 4 статьи 743 ГК РФ работы допустимы и без согласия, если подрядчик подтвердит, что действовать надо было немедленно ради интересов заказчика. Речь идёт о ситуациях, когда приостановка привела бы к гибели или повреждению объекта: подтопление котлована, угроза обрушения стенки, разрушение незащищённых конструкций перед зимой. Такую необходимость фиксируют сразу: датированные фото и видео, акт осмотра и письмо заказчику, отправленное в тот же день, где описаны опасность и принятые меры.

Приостановка как защита

Подрядчик, который не получил ответа и продолжил работы «на свой риск», почти всегда проигрывает спор об оплате. Подрядчик, который приостановил работы и известил об этом, сохраняет два требования: а также о переносе сроков и компенсации убытков за время простоя. Приостановку оформляют отдельным письмом с указанием даты, участка и причины. Возобновляют работы тоже письменно, после получения решения заказчика.

Практика: допработы в коммерческом подряде и по госконтракту

Основной вопрос в таких делах — были ли работы действительно дополнительными или подрядчик просто не учёл их, рассчитывая цену. Суды смотрят на проектную документацию, на которой основана твёрдая цена, и на поведение сторон. Если работы следовали из проекта, переданного подрядчику до подписания договора, они считаются включёнными в цену. Если проект изменили после заключения договора или обнаружились обстоятельства, которые невозможно было увидеть заранее, работы признают дополнительными.

Акт подписан, но оплаты нет

Информационное письмо Президиума ВАС РФ № 51 по спорам из строительного подряда содержит подход, применяемый судами и по сей день. Подписание представителем заказчика акта, куда включены несогласованные допработы, само по себе не обязывает заказчика их оплатить, если подрядчик не сообщал о них заранее. Подписи на КС-2 подрядчику поэтому недостаточно. Требуется предыдущая переписка, по которой ясно, что заказчик согласился.

Работы признаны иными, а не дополнительными

Если работы не связаны с первоначальным результатом, суд может квалифицировать их как самостоятельный договор подряда, заключённый действиями сторон. Тогда оплату взыскивают по общим правилам о подряде, а при отсутствии договора рассматривают требование о неосновательном обогащении. Для этого доказывают, что заказчик принял результат, пользуется им и получил ценность, за которую не заплатил. В госзаказе такой путь, как правило, закрыт.

Зачёт со встречными требованиями

Заказчик часто возражает против иска о допработах встречным требованием о неустойке за просрочку. Подрядчик в этом случае показывает, что срок сдвинулся именно из-за допработ и приостановки, о которой заказчик был извещён. Основой для уменьшения неустойки или освобождения от неё служат статьи 405 и 406 ГК РФ о просрочке должника и кредитора. Расчёт сроков с учётом простоя готовят до подачи иска.

Дополнительные работы по контрактам 44-ФЗ и 223-ФЗ

В контрактах, которые заключены по Федеральному закону № 44-ФЗ, стороны связаны жёсткими ограничениями. Существенные условия контракта, как правило, остаются неизменными. Статья 95 закона допускает увеличить объём работ по соглашению сторон максимум на десять процентов с пропорциональным изменением цены. Работы сверх этой границы или без допсоглашения создают для подрядчика высокий риск неоплаты.

В обзоре практики, посвящённом контрактной системе (2017 год), Президиум ВС РФ занял позицию: работы, выполненные без контракта либо сверх его объёма, обычно оплате не подлежат. Иначе подрядчик мог бы обходить конкурентные процедуры. От общего правила бывают исключения: работы не терпели отлагательства, без них результат или безопасность обеспечить было нельзя, и заказчик, зная о них, не возражал.

Поэтому при госконтракте перед началом допработ подрядчик отправляет заказчику уведомление, расчёт и проект допсоглашения. Если заказчик тянет, работы приостанавливают и фиксируют простой. Когда работы всё-таки сделаны, собирают подтверждения того, что они были неотложными: заключение проектировщика, предписание органа строительного надзора, переписку о рисках для объекта. В закупках по 223-ФЗ порядок определяет положение о закупке у конкретного заказчика, а логика доказывания остаётся прежней.

Срок исковой давности по допработам

Требование об оплате допработ подчиняется общему трёхлетнему сроку давности. Исчисление срока связывают с датой, когда пришло время платить: по договору это обычно дата, к которой заказчик должен был принять и оплатить работы. Если акты на допработы так и не направлялись, заказчик заявит, что срок оплаты не наступил или давно пропущен. Акты поэтому направляют сразу по окончании работ, а не по завершении строительства вместе с итоговым расчётом. Пока стороны проходят претензионный порядок, срок давности не идёт.

Экспертиза объёма и стоимости допработ

Когда стороны спорят, охватывались ли работы договором, суд назначает строительно-техническую экспертизу либо комплексную строительно-техническую и сметную экспертизу. От формулировки вопросов зависит, получит ли подрядчик ответ, который можно положить в расчёт суммы иска.

Вопросы, которые стоит предложить

• Предусмотрены ли работы, перечисленные в актах, проектной и сметной документацией, действовавшей на дату заключения договора?
• Требовались ли эти работы, чтобы достичь результата, который оговорён в договоре?
• В каком фактическом объёме дополнительные работы уже выполнены?
• Какова их стоимость по расценкам договора, а если расценок нет — по методике основной сметы?
• Мог ли подрядчик выявить необходимость этих работ при изучении документации до начала строительства?

Документы для эксперта

Эксперт работает по материалам дела, поэтому подрядчик заранее передаёт в суд всё, что описывает работы: накладные на материалы, путевые листы техники, журналы, датированные фото и видео, акты на скрытые работы, исполнительные схемы и проект в редакции на дату заключения договора со всеми поправками. Если объект закрыт отделкой, эксперт восстанавливает картину именно по этим документам.

Рецензия на заключение

Если вывод эксперта расходится с документами, подрядчик готовит письменные возражения, заказывает рецензию специалиста и просит вызвать эксперта на заседание. При серьёзных пороках методики ставят вопрос о повторной экспертизе в порядке статьи 87 АПК РФ. Сама по себе рецензия суд не обязывает, но помогает показать, почему выводы эксперта нельзя положить в основу решения.

Типовая ситуация: усиление фундамента без допсоглашения

Типовая ситуация. Генеральный подрядчик возводит склад по договору, где цена твёрдая. Во время рытья котлована обнаружился слабый грунт, о котором в отчёте по изысканиям не было сказано. Проектировщик заказчика выпускает письмо об усилении основания. Технадзор делает запись в журнале, генподрядчик выполняет работы, но допсоглашение заказчик так и не подписывает, ссылаясь на твёрдую цену.

Как обычно развивается спор

В суде заказчик утверждает, что подрядчик профессионал и обязан был учесть грунты в цене. Позиция подрядчика строится на отчёте об изысканиях, переданном заказчиком, письме проектировщика, записи технадзора и уведомлении о неучтённых работах, отправленном до их начала. Если уведомление было, а заказчик не возражал и продолжал вести строительство по изменённому проекту, у подрядчика сильная позиция. Если работы начаты без уведомления, спор становится трудным, и исход зависит от доказательств неотложности.

Что решает дело

Итог таких споров определяют даты. Когда выявлены грунты, когда отправлено письмо, когда выпущено решение проектировщика, когда начаты работы. Эти даты должны складываться в последовательность, где подрядчик сначала известил, потом получил указание и только затем выполнил работы. Оценку перспектив конкретного дела дают после знакомства с документами, а не по общим сведениям.

Первые шаги при взыскании платы за допработы

Первый шаг — ревизия документов. Адвокат проверяет, есть ли уведомление по статье 743 ГК РФ, чем выражено согласие заказчика, кто его подписал и подтверждается ли стоимость. После этого видно, достаточно ли доказательств для иска или пробелы сначала надо восполнить: получить подтверждение полномочий, провести обмер, запросить у заказчика журнал работ.

Порядок действий

1. Собрать договор, все допсоглашения, проект в редакции на дату договора и изменения к нему.
2. Подготовить расчёт стоимости допработ по методике основной сметы.
3. Отправить заказчику акты вместе с письмом, где есть ссылка на достигнутое согласие.
4. Отправить претензию с требованием заплатить и расчётом неустойки либо процентов.
5. При отказе заказчика или его молчании нужно подать иск в арбитражный суд, а если объём оспаривается, ещё и ходатайство об экспертизе.

Документы для предварительной оценки

Для оценки перспектив нужны договор и сметы, письма о выявленных работах, ответы заказчика, протоколы совещаний, выписки из журнала работ, акты на допработы и доказательства их направления. Если идёт параллельный спор о неустойке или качестве, приложите и эти материалы. Позиция по допработам и по срокам строится вместе.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com