Строительная экспертиза в суде

Строительная экспертиза в суде назначается, когда для решения спора о подряде нужны специальные знания: каков реальный объём работ, отвечает ли их качество проекту и нормам, какова цена выполненного или устранения дефектов. Арбитражный суд назначает её по ходатайству стороны либо с согласия сторон (ст. 82 АПК РФ). Заявитель ходатайства перечисляет деньги на депозитный счёт суда, а также называет экспертную организацию и вопросы. Пока идёт экспертиза, дело, как правило, стоит на паузе: суд приостанавливает производство. Во многом исход спора о деньгах определяется тем, как поставлены вопросы и кто проводит исследование.

Ниже описано, какие бывают судебные строительные экспертизы, как подготовить ходатайство, выбрать эксперта, участвовать в осмотре и работать с готовым заключением. Отдельно рассмотрено, из чего слагается цена экспертизы и адвокатского сопровождения.

Какие строительные экспертизы назначает арбитражный суд

Вид экспертизы определяется предметом спора. В строительном подряде чаще всего встречаются четыре направления, и нередко суд назначает комплексное исследование, объединяющее несколько из них.

Комиссионная и комплексная экспертиза

Несколькими экспертами одной специальности выполняется комиссионная экспертиза (ст. 84 АПК РФ). Её назначают в сложных делах, когда выводы одного специалиста могут быть неполными. Комплексная экспертиза поручается экспертам разных специальностей (ст. 85 АПК РФ): например, инженеру-конструктору и сметчику. Свою часть заключения, содержащую проведённое им исследование, подписывает каждый эксперт.

Дополнительная и повторная

При неполноте или неясности заключения суд поручает дополнительную экспертизу — тому же эксперту либо другому. При сомнениях в обоснованности выводов или наличии противоречий суд назначает повторную экспертизу с другим экспертом (ст. 87 АПК РФ). Это отдельные процедуры, к которым прибегают после оценки первого заключения.

Досудебное заключение и его место в процессе

Нередко ещё до суда стороны заказывают у специалиста внесудебное исследование. Заключением в таком виде судебная экспертиза не является: специалиста не предупреждают об уголовной ответственности, и вопросы формулирует одна сторона без участия другой. Наряду с прочими материалами суд оценивает его как письменное доказательство. Польза досудебного заключения в другом: оно закрепляет состояние объекта на конкретную дату, демонстрирует суду, что для спора нужны специальные знания, и помогает стороне заранее увидеть сильные и слабые места позиции. На досудебный осмотр стоит письменно пригласить другую сторону, тогда ей сложнее будет оспаривать результаты по мотиву одностороннего характера.

Ходатайство о назначении экспертизы

Подавать ходатайство нужно письменно. В нём указывают, какие обстоятельства подлежат установлению, почему для этого нужны специальные знания, перечень вопросов, предлагаемые экспертные организации и кандидатуры экспертов. Вместе с ходатайством представляют письма экспертных организаций: в них подтверждают согласие, называют сроки, стоимость и квалификацию экспертов.

Депозит и сроки

Оплату экспертизы вносит на депозит суда та сторона, которая заявила ходатайство (ст. 108 АПК РФ). Если с ходатайством выступили обе стороны, оплату распределяют между ними поровну. Пока деньги не внесены, суд обычно в назначении экспертизы отказывает. Определение суда фиксирует срок проведения. Когда эксперту не хватает времени, он просит суд продлить срок, подав мотивированное ходатайство.

Когда инициировать экспертизу самому

На практике выгоднее, когда экспертизу инициирует сторона, обязанная доказать соответствующие обстоятельства. Объём и стоимость работ обязан доказать подрядчик, а недостатки и цену их устранения — заказчик. Если обязанная сторона не заявляет ходатайство, суд разъясняет последствия, а затем рассматривает дело по имеющимся доказательствам. Если в споре без экспертизы не обойтись, отказ от неё нередко равносилен проигрышу по этому вопросу.

Вопросы эксперту: как сформулировать

Итоговый перечень вопросов утверждает суд. Стороны вправе предложить свои вопросы, и отклонение каждого из них суд должен мотивировать (ч. 2 ст. 82 АПК РФ). Удачная формулировка вопроса даёт ответ, который сразу пригоден для расчёта исковых требований.

Правила формулировки

• Вопрос касается фактов, а не права. Вопрос об обязанности заказчика платить и толкование договора выходят за пределы компетенции эксперта.
• Вопрос соответствует материалам дела: проекту, смете, договору и отдельным актам.
• Вопросы о качестве и об объёме разделяются, как и вопросы о стоимости выполненного и о стоимости устранения дефектов.
• Указывается, по каким ценам считать: по условиям договора, по сметным нормативам либо по рыночным расценкам на конкретную дату.
• Для дефектов ставится вопрос о причине: производственный это недостаток, проектный, эксплуатационный или вызванный действиями третьих лиц.

Пример набора вопросов

Для спора о неоплате работ набор может выглядеть так. Какой объём работ подрядчик выполнил фактически и соответствует ли он актам по договору. Какова цена фактически выполненных работ, если считать по расценкам договора. Есть ли в выполненных работах недостатки, а если есть, то какова их природа и причины. Существенны ли недостатки и мешают ли они использовать результат по назначению. Какова стоимость исправления дефектов, допущенных по вине подрядчика.

Вопросы с оценочными словами вроде «надлежащее» или «качественное» без привязки к нормам дают размытые ответы. Вопросы, на которые эксперт ответить не может без правовой оценки, суд исключит.

Как реагировать на вопросы другой стороны

Оппонент предложит свои вопросы, и среди них нередко встречаются наводящие. Так, формулировка «сколько стоит устранить недостатки работ подрядчика» уже подразумевает, что недостатки есть и что их допустил подрядчик. На такие формулировки подают письменные возражения и предлагают нейтральную редакцию: «имеются ли недостатки, каковы их причины, какова стоимость устранения тех из них, что вызваны действиями подрядчика». Возражают и против вопросов, выходящих за предмет спора: они удлиняют исследование, повышают его стоимость и дают эксперту повод для выводов, которые никто не просил. Суд учитывает обоснованные возражения при утверждении итогового перечня.

Как выбрать экспертную организацию и эксперта

Исследование вправе проводить государственные судебно-экспертные учреждения, негосударственные организации и частные эксперты. При выборе суд принимает во внимание квалификацию, сроки, стоимость, отсутствие заинтересованности. Стороны предлагают собственные кандидатуры, а суд часто останавливается на третьей, чтобы не оставить сомнений в беспристрастности.

Что проверить у кандидата

Проверяют профильное образование эксперта (строительное, инженерное, сметное), стаж экспертной работы, наличие квалификационных документов, отсутствие связи с другой стороной. Полезно посмотреть опубликованные судебные акты, где оценивались заключения этого эксперта: суды нередко указывают на методологические недостатки. Сведения о членстве в профессиональных объединениях и сертификаты соответствия помогают, но не заменяют проверку реальной квалификации.

Отвод эксперта

Отвод эксперту можно заявить по основаниям, указанным в ст. 23 АПК РФ: родственная связь, служебная зависимость, личный интерес и другие обстоятельства, ставящие под сомнение беспристрастность. Заявить отвод можно только до начала исследования. О новом основании, ставшем известным позднее, заявляют сразу же после того, как о нём стало известно. Пропуск этого момента лишает сторону сильного довода при последующем оспаривании заключения.

Государственное или негосударственное учреждение

Государственные учреждения работают по методикам, утверждённым ведомством, но часто имеют длинные очереди. Негосударственные организации обычно быстрее, однако стороны тщательнее проверяют их квалификацию. Применение методик и требования к заключению регулирует Федеральный закон от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» — в части, затрагивающей всех судебных экспертов.

Осмотр объекта и ход исследования

Присутствовать при экспертизе стороны вправе, если только это не мешает эксперту спокойно работать (ч. 2 ст. 83 АПК РФ). Для строительной экспертизы осмотр объекта — центральное событие. Представитель стороны на осмотре следит, чтобы эксперт увидел все участки, относящиеся к спору, и фиксирует ход осмотра.

Материалы для эксперта

Самостоятельно собирать доказательства эксперт не вправе. Материалы ему передаются через суд, и эксперт не вправе получать документы напрямую от сторон без ведома суда. Этот подход изложен в постановлении Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23 о практике применения законодательства об экспертизе. Поэтому перед назначением экспертизы стоит проверить, что в деле имеются исполнительная документация, журналы, акты скрытых работ, проект и смета. Если материалов эксперту недостаточно, он обращается с ходатайством через суд.

Если объект изменён

К тому времени, когда назначается экспертиза, объект нередко уже закрыт отделкой или перестроен. Тогда эксперт работает по документам и доступным участкам, а иногда вскрывает конструкции с согласия суда и собственника. Если работы переделаны другим подрядчиком, важно доказать, что было до переделки: фотографии и видеозаписи, акты осмотра, досудебные заключения. Отсутствие таких материалов делает выводы эксперта вероятностными, а вероятностный вывод суд оценивает критически.

Приостановление дела и ответственность эксперта

Арбитражный суд может приостановить производство по делу на период экспертизы (ст. 144 АПК РФ). Когда заключение поступило, производство возобновляется, и суд назначает заседание. Суд предупреждает эксперта, получившего поручение, об уголовной ответственности по ст. 307 УК РФ за заведомо ложное заключение. Подписка об этом входит в состав заключения. Если её нет или она оформлена после исследования, это повод критиковать заключение; такой довод заявляют при его оценке.

Работа с готовым заключением

Получив заключение, стороны изучают его и формируют свою позицию. Заранее установленной силы у заключения для суда нет: его оценивают вместе с остальными доказательствами (ст. 71 АПК РФ). Если выводы невыгодны, у стороны есть несколько инструментов.

Вызов эксперта в заседание

Эксперта можно вызвать в заседание для ответов на вопросы, если об этом ходатайствует сторона (ч. 3 ст. 86 АПК РФ). Вопросы готовят заранее: на каких документах основан вывод, какая методика применена, почему не учтены те или иные материалы, как получены цифры объёмов. Ответы эксперта вносятся в протокол и нередко обнажают слабые места исследования.

Рецензия специалиста

Рецензию на заключение судебного эксперта сторона вправе получить у независимого специалиста. Суд не считает рецензию экспертизой, но принимает её как письменное доказательство и как повод вызвать эксперта или назначить повторное исследование. Для консультации специалиста допустимо пригласить и в судебное заседание (ст. 87.1 АПК РФ). Рецензия особенно полезна, когда спор касается методики расчёта стоимости или выбора нормативов.

Ходатайство о новом исследовании

Если рецензия и ответы эксперта показали неполноту или противоречия, просят суд назначить новое исследование, дополнительное либо повторное. Суд удовлетворяет его, если сомнения в заключении обоснованы конкретными доводами, а не просто несогласием с выводами. Подробный разбор оснований и порядка оспаривания вынесен на отдельную страницу сайта.

Стоимость экспертизы и работы адвоката

Цену судебной строительной экспертизы называет экспертная организация. На неё влияют площадь и сложность объекта, число вопросов, необходимость выезда, вскрытия конструкций или лабораторных испытаний, объём документов, срочность. Суд сравнивает предложения разных организаций и вправе выбрать ту, что дешевле, если квалификация экспертов сопоставима.

Кто в итоге платит

По завершении рассмотрения дела расходы на экспертизу делятся между сторонами в пропорции к удовлетворённым требованиям (ст. 110 АПК РФ). Сторона, внёсшая деньги на депозит, при выигрыше получает их возмещение с проигравшей стороны. Когда экспертиза стала ненужной из-за процессуального поведения одной из сторон, суд вправе возложить расходы на неё вне зависимости от исхода дела.

Сумма, внесённая на депозит, перечисляется эксперту только после поступления заключения в суд. Деньги возвращаются стороне по её заявлению, если исследование не проведено или эксперт вернул материалы без заключения. Если же стоимость в итоге превысила внесённую сумму, разницу эксперт может просить взыскать в составе судебных расходов, поэтому окончательную цену согласовывают в письме организации до назначения.

Что входит в сопровождение адвоката

Работа адвоката по экспертизе включает подготовку ходатайства и вопросов, подбор и проверку экспертных организаций, участие в осмотре, анализ заключения, подготовку вопросов эксперту, взаимодействие со специалистом-рецензентом и, при необходимости, обоснование нового исследования. Стоимость зависит от объёма этих действий и определяется после изучения материалов дела. Стоимость услуг представителя суд взыскивает с проигравшей стороны в разумных пределах — наряду с другими судебными расходами.

Документы для оценки

Для оценки перспектив экспертизы понадобятся договор, сметы, акты, проектная и исполнительная документация, переписка о недостатках и объёмах, досудебные заключения, если они есть, а также определения суда по делу и позиция другой стороны.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com