Споры по строительным госконтрактам 44-ФЗ

Споры по строительным госконтрактам 44-ФЗ возникают на стадии исполнения: заказчик насчитывает пени и штрафы, вычитает их из платежей либо взыскивает по банковской гарантии, отказывается от контракта односторонне и передаёт в ФАС сведения о подрядчике, чтобы его включили в реестр недобросовестных поставщиков. Подрядчик, в свою очередь, требует оплаты выполненных работ, стоимости дополнительных работ и списания неустоек. Правила ответственности здесь жёстче, чем в обычном подряде: величину пени определяют закон и постановления Правительства РФ, а цену и сроки по соглашению сторон допускается менять лишь в случаях, названных в 44-ФЗ. Споры по оплате и неустойкам рассматривает арбитражный суд, решения ФАС оспариваются там же, а на каждом этапе действуют короткие сроки.

На странице разобрано, как считаются пени и штрафы в строительных контрактах, что происходит при одностороннем отказе заказчика, как устроено казначейское сопровождение и какие споры из него вытекают, какую роль играет ФАС и как строится дело в арбитражном суде.

Неустойки по строительному госконтракту

Неустойка — обязательное условие любого контракта по 44-ФЗ (ч. 4 ст. 34). Стороны не выбирают её размер свободно: положения контракта дублируют правила, которые установлены законом и постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042. Условие контракта, которое ухудшает положение подрядчика по сравнению с этими правилами, суд не применит.

Виды санкций

База начисления пени подрядчику

Считают пеню подрядчику не от полной цены, а от цены контракта, из которой вычтена часть, пропорциональная исполненным и принятым обязательствам (ч. 7 ст. 34 44-ФЗ). Заказчики нередко игнорируют это правило и считают пеню от полной цены. Перерасчёт с правильной базы — первый аргумент подрядчика. Если работы принимались поэтапно, из базы исключается стоимость принятых этапов на дату каждого дня просрочки. Пени по госконтрактам считают по каждому этапу, и это нужно учитывать и в договорах с гранитными производителями.

Освобождение от ответственности

От неустойки сторона освобождается, когда докажет, что нарушение вызвано непреодолимой силой либо виной другой стороны (ч. 9 ст. 34 44-ФЗ). В строительстве вина заказчика чаще всего выражается в несвоевременной передаче площадки, проектной документации с ошибками, задержке согласования изменений. Нужны документы, показывающие, что подрядчик предупреждал заказчика о препятствиях и приостанавливал работы в порядке, который задаёт ГК РФ о подряде.

Списание неустоек

Правительство РФ установило порядок списания начисленных сумм пеней и штрафов (постановление от 04.07.2018 № 783). Списание производится заказчиком, если выполнены условия этих правил: контракт выполнен в полном объёме, неустойка не выходит за установленную долю цены контракта, соблюдены и другие требования. Для отдельных периодов правила дополнялись особыми случаями списания. Если заказчик отказывается списать неустойку при выполнении условий, подрядчик ставит этот вопрос в суде, в том числе в возражениях на иск о взыскании пени.

Снижение неустойки судом

Подрядчик может заявить о несоразмерности пени и тогда, когда её начислили верно. Нормы ГК РФ о снижении неустойки применяются и к госконтрактам. Суд учитывает, что размер пени заложен законом, поэтому доводы о несоразмерности должны быть конкретными: отсутствие у заказчика негативных последствий, незначительность просрочки, ввод объекта в эксплуатацию в срок, несмотря на задержку отдельных этапов.

РНП: отказ заказчика от контракта и запись в реестре

Почти всегда после одностороннего отказа заказчика от исполнения строительного контракта он обращается в ФАС, чтобы подрядчика включили в реестр недобросовестных поставщиков (ст. 104 44-ФЗ). Поэтому дело об отказе и дело о РНП движутся параллельно друг другу.

Процедура отказа

Отказ заказчика от контракта допустим, когда сам контракт это разрешает и имеются основания, предусмотренные ГК РФ (ч. 9 ст. 95 44-ФЗ). Заказчик публикует решение в единой информационной системе и отправляет его подрядчику. Через 10 дней с момента надлежащего уведомления подрядчика контракт признаётся расторгнутым (ч. 13 ст. 95 44-ФЗ).

Десятидневный срок как шанс

Заказчик обязан отменить принятое решение, если подрядчик в пределах тех же 10 дней исправит нарушение, ставшее причиной отказа (ч. 14 ст. 95 44-ФЗ). Исключением служит повторный отказ на том же основании. Этим сроком подрядчику следует воспользоваться: выйти на площадку, устранить замечания, направить письмо с доказательствами. Даже если устранить всё не удастся, активные действия станут аргументом против признания недобросовестности.

Связь с реестром

После включения в РНП компания не может участвовать в закупках, в которых требуют отсутствия сведений о ней в реестре. Сведения хранятся два года. Порядок защиты подробно описан на другой странице сайта, а в этом разделе существенно одно: защита подрядчика по РНП опирается на те же документы, что и спор о законности отказа. Противоречия между тем, что подрядчик говорит в ФАС и в суде, используются против него.

Казначейское сопровождение строительных контрактов

Казначейское сопровождение распространяется на многие строительные контракты. Не на расчётный счёт подрядчика, а на лицевой счёт в территориальном органе Федерального казначейства зачисляются аванс и текущие платежи. Порядок подобного сопровождения определяют Бюджетный кодекс РФ, закон о федеральном бюджете на соответствующий год и акты Правительства РФ.

Как движутся деньги

Средства с лицевого счёта подрядчик тратит исключительно по целевому назначению. Каждый платёж проходит проверку документов-оснований: счетов, актов, накладных и договоров с поставщиками и субподрядчиками. Лицевые счета открывают и субподрядчики, которым платят за счёт средств контракта. Лишь в ограниченных случаях подрядчик может перечислить деньги на свой расчётный счёт, например чтобы возместить расходы, уже понесённые и подтверждённые.

Споры, которые возникают из сопровождения

• Казначейство отказывает в проведении платежа из-за несоответствия документов, и подрядчик не может расплатиться с поставщиками в срок.
• Заказчик задерживает подтверждение выполнения этапа, и деньги остаются заблокированными на лицевом счёте.
• После расторжения контракта остаток аванса на лицевом счёте подрядчика возвращается заказчику, а подрядчик считает, что часть суммы уже отработана.
• Субподрядчик требует оплату, но генподрядчик ссылается на отказ казначейства.

Как защищаться подрядчику

Отказы органа казначейства в проведении операций можно обжаловать. Параллельно подрядчик фиксирует в переписке с заказчиком, что задержка связана с процедурой сопровождения, а не с его действиями. Это снижает риск пени за просрочку поставки или работ, вызванную блокировкой средств. Генподрядчик не освобождается от оплаты принятых работ субподрядчика ссылкой на казначейство, если договор субподряда не ставит платёж в зависимость от этой процедуры.

ФАС: контроль закупок и рассмотрение обращений

Федеральная антимонопольная служба и её территориальные управления — главный контрольный орган в сфере закупок. Для строительного подрядчика ФАС важна на трёх направлениях: жалобы на действия заказчика при закупке, рассмотрение обращений о включении в РНП и внеплановые проверки.

Жалоба на действия заказчика

До заключения контракта участник вправе обжаловать в ФАС положения документации, действия комиссии, отклонение заявки (гл. 6 44-ФЗ). Для строительных закупок частые предметы жалоб — неправомерные требования к опыту, нечёткое описание объекта закупки, проект контракта с условиями, противоречащими закону. Жалобу подают в сроки, привязанные к этапу закупки. После их истечения обжаловать документацию через ФАС уже нельзя, остаётся только суд.

Рассмотрение обращения о включении в РНП

Обращение заказчика комиссия ФАС разбирает при участии сторон. Подрядчик представляет письменные объяснения и доказательства добросовестности. ФАС не решает гражданско-правовой спор о законности отказа, но оценивает поведение подрядчика. Во включении в реестр комиссия вправе отказать, когда видит стремление подрядчика исполнить контракт и объективные причины срыва.

Проверки и предписания

ФАС вправе проводить внеплановые проверки по жалобам и сведениям о нарушениях (ст. 99 44-ФЗ). По их итогам выдаются предписания, а в отношении должностных лиц возбуждаются дела об административных правонарушениях. Для подрядчика предписание заказчику может стать доказательством в споре, например если ФАС признала незаконным изменение условий контракта.

Суд: как строится дело по госконтракту

Спор об оплате, неустойке, расторжении контракта рассматривается арбитражным судом по правилам искового производства. Решение ФАС о включении в РНП, предписание или иной ненормативный акт обжалуются в арбитражный суд в порядке гл. 24 АПК РФ.

Иски подрядчика

Если заказчик не подписал акты и не дал мотивированного отказа, подрядчик взыскивает стоимость выполненных работ. Особая группа — дополнительные работы, которых контракт не предусматривал. По 44-ФЗ цена может увеличиваться лишь в установленных пределах и по соглашению. Суды, как правило, отказывают во взыскании стоимости работ, которые сделаны сверх контракта без подобного соглашения. Исключение — работы, без которых объект нельзя было сдать и которые выполнены для предотвращения аварии или порчи имущества, но и это доказывается строго.

Иски заказчика

С подрядчика заказчик взыскивает пени, штрафы, неотработанный аванс и расходы на устранение недостатков. При обеспечении исполнения банковской гарантией заказчик первым делом обращается с требованием о выплате к банку (ст. 45 44-ФЗ). Подрядчик, считающий требование по гарантии необоснованным, после выплаты взыскивает с заказчика полученную сумму как неосновательное обогащение.

Можно ли менять цену и сроки контракта

Удорожание материалов и сдвиг сроков из-за внешних обстоятельств — частая причина конфликтов в строительных госконтрактах. Существенные условия контракта допускается менять по соглашению сторон лишь в случаях, которые прямо перечислены в ст. 95 44-ФЗ, и по особым правилам, введённым переходными положениями закона (ст. 112). Когда заказчик отказывается подписывать дополнительное соглашение, хотя законные основания есть, подрядчик вправе добиваться в суде изменения контракта по ст. 451 ГК РФ ввиду существенного изменения обстоятельств. Такой иск сложен: требуется показать, что при заключении контракта изменение предвидеть было невозможно, а справиться с его последствиями разумными мерами нельзя.

Претензионный порядок

Претензия обязательна и для споров по госконтрактам. Во многих контрактах срок ответа на претензию задан отдельно, а при его отсутствии применяется 30-дневный срок из АПК РФ. Претензию направляют по адресу заказчика и дублируют через ЕИС, если контракт предусматривает электронный документооборот.

Оспаривание решения ФАС

Срок для подачи заявления о признании решения ФАС недействительным — три месяца (ч. 4 ст. 198 АПК РФ). Суд проверяет, правильно ли ФАС оценила добросовестность подрядчика. Тогда же допустимо ходатайствовать об обеспечительной мере — приостановлении действия решения, чтобы компания участвовала в закупках, пока длится спор.

Доказательства в строительных спорах по 44-ФЗ

Основные доказательства — сам контракт, документы закупки, переписка через ЕИС и на бумаге, акты, исполнительная документация, общий журнал работ, заключения строительного контроля. Если стороны спорят об объёмах и качестве, назначается судебная строительно-техническая экспертиза. Вопросы эксперту формулируют с учётом проектной документации, прошедшей экспертизу, поскольку отступление от проекта в госконтракте само по себе может считаться нарушением.

Кейс: отказ от контракта по капитальному ремонту

Типовая ситуация. Подрядчик победил в закупке, предметом которой был капитальный ремонт здания учреждения. После начала работ выяснилось, что проектная документация не учитывает фактическое состояние конструкций. Подрядчик письменно сообщил о расхождениях и предложил скорректировать проект. В ответ заказчик потребовал вести работы по проекту, а спустя два месяца вынес решение об одностороннем отказе из-за срыва графика и начислил пени от полной цены контракта.

Что предпринимает подрядчик

В десятидневный срок подрядчик направляет заказчику письмо с доказательствами того, что работы приостановлены из-за недостатков проекта, о которых он предупреждал. В ФАС он представляет объяснения и переписку, показывающую стремление исполнить контракт. Иск о признании отказа недействительным и о взыскании стоимости выполненного предъявляется в арбитражный суд. В возражениях на встречный иск заказчика о пенях подрядчик приводит расчёт с правильной базой и доводы о вине заказчика.

От чего зависит исход

В подобных делах решающее значение имеют даты писем подрядчика, их содержание и то, приостанавливал ли он работы официально. Когда предупреждения отправлены своевременно и это подтверждено, суд вправе прийти к выводу, что просрочку породили обстоятельства на стороне заказчика. Если подрядчик продолжал работу без возражений, такая позиция становится уязвимой. Предсказать результат без изучения документов нельзя.

Что подготовить для разбора спора по госконтракту

Чем раньше подрядчик начинает работу над спором, тем больше у него инструментов. Десятидневный срок после решения об отказе и короткие сроки рассмотрения обращения в ФАС не оставляют времени на долгую подготовку.

Перечень документов

• Контракт с приложениями, техническим заданием, графиком и сметой.
• Документация о закупке и извещение.
• Сведения о размещении в ЕИС решения заказчика об одностороннем отказе и само решение.
• Письма заказчику и его ответы, в том числе о препятствиях и приостановлении работ.
• Журнал работ, акты, справки о стоимости и исполнительная документация.
• Документы по банковской гарантии и казначейскому сопровождению.
• Уведомление ФАС о рассмотрении обращения, если оно уже поступило.

Что даёт анализ

По документам определяется, есть ли шанс добиться отмены решения об отказе в десятидневный срок, какие объяснения дать в ФАС, верно ли рассчитаны пени и подлежат ли они списанию. После этого готовятся письма заказчику, объяснения в ФАС и иск. Если подрядчик уже включён в реестр, оценивается перспектива оспаривания решения ФАС в суде.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com