Возврат аванса по договору подряда

Аванс по договору строительного подряда подлежит возврату, если подрядчик получил деньги, но работы на эту сумму не сдал и фактически не выполнил. Пока договор действует, заказчик может добиваться выполнения работ, но не возврата денежных средств. Поэтому первый шаг — прекратить договор: направить уведомление об одностороннем отказе со ссылкой на ст. 715 или ст. 717 ГК РФ либо на основание, названное в договоре. С получением уведомления подрядчиком договор прекращается, и неотработанный остаток аванса становится неосновательным обогащением (ст. 1102 ГК РФ). Затем отправляют претензию, где на ответ дано 30 дней, после чего обращаются в арбитражный суд с иском о взыскании аванса и процентов.

К возврату причитается не весь перечисленный аванс, а разница между оплатой и стоимостью работ, которые подрядчик действительно выполнил и сдал. Именно об этой разнице идёт спор: подрядчик обычно утверждает, что работы сделаны на большую сумму, чем признаёт заказчик. Ниже разобрано, как правильно прекратить договор, как суд сводит взаимные требования, откуда считаются проценты и какие доказательства решают исход.

Основания для возврата неотработанного аванса

Аванс — это предварительная оплата, которую заказчик вносит до начала или в ходе работ. Он не принадлежит подрядчику окончательно, пока тот не предоставит встречное исполнение. Когда встречного исполнения нет, а договор прекращён, у подрядчика исчезает основание для удержания денег. Такой подход арбитражные суды берут из постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 № 35, посвящённого последствиям расторжения договора.

Пока договор действует, деньги не возвращаются

Частая ошибка заказчика — требовать вернуть аванс, не прекратив договор. Подрядчик в ответ указывает, что срок работ ещё не истёк или что он готов продолжить. Суд при таком положении откажет в иске о неосновательном обогащении: обязательство сторон не прекращено, а значит, основание для удержания аванса сохраняется. Сначала договор должен быть расторгнут соглашением, решением суда или односторонним отказом.

Законные основания одностороннего отказа заказчика

• Подрядчик не приступил к работам вовремя или ведёт их так медленно, что к сроку закончить их очевидно невозможно (п. 2 ст. 715 ГК РФ). Заказчик может отказаться от договора и потребовать компенсации убытков.
• Подрядчик не устранил недостатки в течение разумного срока, назначенного заказчиком (п. 3 ст. 715 ГК РФ).
• Заказчик выходит из договора, хотя подрядчик не виноват (ст. 717 ГК РФ). В этом случае заказчик оплачивает часть цены пропорционально сделанному и возмещает подрядчику подтверждённые убытки, которые закон ограничивает разницей между ценой договора и уже выплаченными деньгами.
• Основания, прописанные сторонами в самом договоре: срыв промежуточного срока, отсутствие на объекте персонала, утрата допуска СРО.

Когда договор прекращается

Расторжение в одностороннем порядке вступает в силу, когда подрядчик получил уведомление (п. 1 ст. 450.1 ГК РФ), если договор не называет другой срок. Уведомление отправляют сразу по двум адресам: из ЕГРЮЛ и указанному в договоре для переписки. Доставленным сообщение считается и в случае, когда адресат по своей вине не получил письмо на почте (ст. 165.1 ГК РФ). Дата прекращения важна: с неё начинается спор о неосновательном обогащении, и от неё же иногда считают проценты.

Выбор основания влияет на сумму

Отказ по ст. 717 ГК РФ удобен тем, что не требует доказывать нарушения подрядчика. Однако для подрядчика такой отказ даёт возможность взыскать убытки. Отказ по ст. 715 ГК РФ, напротив, позволяет заказчику самому требовать убытки, но требует доказать просрочку или медленное выполнение. Если в уведомлении основание названо неточно, подрядчик может оспорить отказ. Суды иногда переквалифицируют отказ на ст. 717 ГК РФ, когда нарушения подрядчика не доказаны, и тогда расчёт сторон меняется.

Зачёт и сальдо: как суд определяет сумму возврата

Требование о возврате аванса почти никогда не рассматривается в отрыве от встречных требований. Подрядчик заявляет, что выполнил работы, но не успел их сдать. Вдобавок заказчик заявляет неустойку за просрочку и затраты на устранение недостатков. Общая взыскиваемая сумма состоит из нескольких слагаемых.

Сальдирование вместо зачёта

После прекращения договора суд сопоставляет всё, что каждая сторона передала другой, и определяет итоговое сальдо. Здесь имеется в виду не зачёт по ст. 410 ГК РФ, а установление итогового обязательства одной стороны перед другой. Такая позиция изложена в постановлении Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6, которое касается прекращения обязательств. Для сальдирования не нужно отдельное заявление, и оно не блокируется ограничениями на зачёт, например при банкротстве подрядчика.

Что входит в расчёт

Односторонние акты подрядчика

Подрядчик, получив отказ от договора, нередко присылает акты на работы, которые заказчик не видел. Отказ от их подписания должен быть мотивированным. Молчание заказчика позволяет суду признать работы принятыми согласно п. 4 ст. 753 ГК РФ, если он не заявил возражений. Мотивы отказа указывают письменно: работы не выполнялись, объём завышен, работы выполнены другим подрядчиком после расторжения.

Если работы на объекте доделывал другой подрядчик

Спор о том, кто именно выполнил работы, решают по документам: журналам работ, исполнительной документации, договору с новым подрядчиком, фотофиксации объекта на дату расторжения. Акт осмотра, составленный в день прекращения договора при участии прежнего подрядчика, служит веским доказательством. Когда подрядчик на осмотр не пришёл, акт готовят без него, фиксируя факт извещения.

Начисление процентов на неотработанный аванс

Заказчик может требовать не только сам аванс, но и проценты за период, когда подрядчик удерживал деньги без основания. Величина процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в каждый из периодов.

Дата начала начисления процентов

Начисление процентов на неосновательное обогащение регулирует п. 2 ст. 1107 ГК РФ. Для неотработанного аванса отправная точка обычно — дата прекращения договора, ведь до неё у подрядчика было основание держать деньги. Иногда суд выбирает более позднюю дату: истечение срока для возврата, указанного в уведомлении об отказе или в претензии. Заказчику выгодно в самом уведомлении назначить срок возврата, чтобы не спорить о дате.

Проценты по договору и ставка

Если договором прямо установлена неустойка за невозврат аванса, заказчик может потребовать её взамен процентов по ст. 395 ГК РФ. Договорную неустойку и проценты за одинаковый период одновременно взыскать нельзя. Законные проценты по ст. 317.1 ГК РФ начисляются только тогда, когда стороны закрепили их в договоре. Они не являются мерой ответственности и в расчёт возврата аванса включаются редко.

Начисление до фактического возврата

В иске просят взыскать проценты в твёрдой сумме на дату подачи и далее до дня фактического возврата. Суд в решении указывает сумму долга и ставку, а начисление продолжается в исполнительном производстве. Это защищает заказчика от затягивания: каждый день неисполнения решения увеличивает долг подрядчика.

Как заявить в арбитражном суде иск о возврате аванса

Арбитражный суд рассматривает иск о возврате аванса между компаниями. Подсудность устанавливает ст. 35 АПК РФ, кроме случаев, когда договором выбран конкретный суд по ст. 37 АПК РФ. До подачи иска в суд нужно отправить претензию: при её ненаправлении суд оставит иск без рассмотрения (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).

Претензия

Претензию направляют после прекращения договора или вместе с уведомлением об отказе. Претензия содержит сумму аванса, признаваемую заказчиком стоимость выполненного, сумму к возврату и проценты. Прикладывают расчёт и копии платёжных поручений. Отвечать нужно в течение 30 календарных дней, если договором не задан более короткий срок. Из ответа подрядчика нередко видна его будущая позиция в суде, так что к его разбору надо отнестись внимательно.

Предмет и основание иска

Предмет иска — взыскание неосновательного обогащения в размере неотработанного аванса, проценты и судебные расходы. Основанием служит прекращение договора при отсутствии встречного исполнения. Если заказчик заявляет и убытки, например переплату новому подрядчику за те же работы, это отдельное требование со своим предметом доказывания: факт нарушения, сумма убытков и причинная связь между ними.

Обеспечительные меры

Подрядчик, предвидя иск, может вывести деньги со счёта. Арбитражный суд вправе наложить арест на денежные средства ответчика в пределах цены иска (ст. 90–91 АПК РФ). Для этого заявитель показывает реальную угрозу неисполнения решения: признаки вывода активов, открытые исполнительные производства, процедуры банкротства в отношении ответчика.

Сроки давности

Давность по требованию вернуть неотработанный аванс — три года, и отсчитывают её обычно с даты прекращения договора. Если договор не расторгался, а срок работ давно прошёл, подрядчик заявит о пропуске давности, отсчитывая её от окончания срока выполнения. Такой спор лучше не допускать и не откладывать отказ от договора годами.

Практика арбитражных судов по возврату авансов

Споры о неотработанных авансах занимают значительное место в делах о строительном подряде. В практике повторяются несколько вопросов, от ответа на которые зависит исход.

Встречный иск подрядчика об оплате выполненного

Обычно подрядчик отвечает встречным иском, в котором требует цену работ, выполненных до расторжения. Суд рассматривает оба требования в одном процессе и определяет сальдо. Если стороны расходятся в оценке стоимости работ, суд назначает судебную строительно-техническую экспертизу (ст. 82 АПК РФ). Вопросы эксперту касаются объёма, стоимости и качества работ на день прекращения договора.

Работы, не имеющие потребительской ценности

Если результат работ невозможно использовать, заказчик вправе доказывать, что он не обязан их оплачивать. Например, отдельные этапы проекта без завершения не годятся для получения положительного заключения экспертизы. В таких делах суды оценивают, получил ли заказчик реальную пользу. Работы, в которых есть устранимые недостатки, оплачивают с вычетом цены их исправления.

Возврат аванса при банкротстве подрядчика

Если подрядчик признан банкротом, требование о возврате аванса включается в реестр требований кредиторов. Сальдирование допускается и в этой ситуации, поэтому неустойку и расходы заказчика можно учесть до определения суммы долга. Сроки на предъявление требований в деле о банкротстве короткие, их отслеживают по публикациям в ЕФРСБ.

Оплата поставщикам по письму подрядчика

Нередко часть аванса заказчик перечисляет не подрядчику, а его поставщикам материалов по распорядительному письму. При расчёте сальдо такие платежи засчитываются как оплата по договору подряда, если в письме и в назначении платежа есть ссылка на договор. Без этих реквизитов подрядчик может заявить, что деньги ушли по другим отношениям. Поэтому письма с распоряжением об оплате третьим лицам хранят вместе с платёжками и прикладывают к иску.

Аванс на материалы, оставшиеся на объекте

Если подрядчик закупил материалы и завёз их на площадку, но не смонтировал, спор идёт о том, чья это собственность и учитывается ли их стоимость в счёт аванса. Заказчику выгодно принять материалы по отдельной накладной после расторжения и уменьшить сумму требования. Подрядчик вправе забрать свои материалы, если заказчик отказался их принять. Оставлять этот вопрос без оформления опасно: через несколько месяцев объём и состояние материалов уже не установить.

Аванс по госконтракту

По контрактам по 44-ФЗ аванс нередко обеспечивается банковской гарантией. Заказчик вправе требовать выплаты по гарантии в пределах неотработанного аванса, не дожидаясь суда. Если гарантия не покрывает всю сумму, остаток взыскивается иском. При казначейском сопровождении остаток аванса на лицевом счёте подрядчика может оказаться заблокированным, что упрощает возврат.

Кейс: заказчик добивается возврата аванса, потому что график сорван

Типовая ситуация. Заказчик перечислил подрядчику аванс на отделочные работы на объекте капитального ремонта. Через два месяца после начала выяснилось, что выполнено меньше трети объёма по графику. На объекте отсутствовали бригады, материалы закуплены частично. Сославшись на п. 2 ст. 715 ГК РФ, заказчик сообщил подрядчику об отказе от договора и потребовал возврата аванса за вычетом признанной стоимости работ.

Позиция подрядчика

Подрядчик ответил, что медленное выполнение вызвано поздней передачей фронта работ и изменениями в проекте. Он направил односторонние акты на сумму, почти равную авансу, и заявил встречный иск об оплате выполненного. Кроме того, подрядчик утверждал, что причин для отказа по ст. 715 ГК РФ не было, а значит, заказчик отказался от договора по ст. 717 ГК РФ и должен возместить ему убытки.

Как развиваются такие споры

В подобных спорах суд смотрит, сообщал ли подрядчик о возникших препятствиях и останавливал ли работы. Если писем о непередаче фронта нет, ссылка на вину заказчика обычно не принимается. Объём выполненного устанавливает экспертиза по исполнительной документации и осмотру. Итоговая сумма к возврату зависит от выводов эксперта и от того, какие встречные позиции суд включит в сальдо. Без изучения документов предсказать её нельзя: оценку дают после анализа договора, переписки и актов.

С чего начинается возврат аванса

Начинать стоит до отправки любых писем подрядчику. Неудачно составленное уведомление об отказе способно лишить заказчика права на убытки и затянуть процесс. Поэтому сначала проверяют договор, затем формулируют основание отказа и только потом направляют документы.

Что подготовить для разбора

• Договор подряда с приложениями, графиком работ, сметой и дополнительными соглашениями.
• Платёжные поручения о перечислении аванса и промежуточных платежей.
• Подписанные акты и справки о стоимости, равно как акты, от подписания которых уклонились.
• Переписка с подрядчиком по поводу сроков, препятствий и приостановления работ.
• Журнал работ, фото- и видеоматериалы по объекту, акты его осмотра.
• Уведомление об отказе от договора и документ, подтверждающий его вручение, если уведомление уже направлялось.

Что получает заказчик после анализа

По итогам изучения документов заказчик получает оценку: можно ли отказываться от договора по ст. 715 ГК РФ или безопаснее опереться на другое основание; какая сумма реально подлежит возврату; какие доводы приведёт подрядчик. Следующий шаг — подготовка уведомления, претензии и иска, а при необходимости ещё и заявления об обеспечительных мерах. Если подрядчик готов договориться, условия возврата фиксируют в соглашении о расторжении с графиком платежей.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com