Контролирующие лица в банкротстве

Контролирующие лица в банкротстве — это люди и организации, которые имели возможность определять действия должника: руководитель, учредитель с большой долей, главный бухгалтер, фактический бенефициар, управляющая компания, связанные компании группы. Круг закреплён статьёй 61.10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ. Статус не означает автоматической ответственности. Он лишь определяет, кому кредиторы вправе предъявить требование о субсидиарной ответственности и о возмещении убытков, если строительная компания обанкротилась и расчёты с кредиторами остались незавершёнными.

Для подрядчиков, заказчиков и субподрядчиков вопрос принципиален: у небольших строительных организаций управление часто устроено неформально. Директор по записи в ЕГРЮЛ может быть наёмным, реальные решения принимает собственник, а коммерческие вопросы ведёт приближённая компания. Суды оценивают реальное положение дел, а не только записи в реестре, поэтому границу между «числился» и «управлял» нужно знать заранее.

Кого закон называет контролирующим лицом

Статья 61.10 определяет контролирующее лицо как лицо, имеющее либо имевшее в течение определённого времени до возникновения признаков банкротства право давать обязательные для должника указания или иным образом определять его действия. Такая возможность может следовать из должности, из участия в капитале, из договора, из родства или свойства с руководителем, из совместного ведения хозяйственной деятельности.

В строительной отрасли в круг обычно включают пять категорий. Первая — руководитель: генеральный директор или единоличный исполнительный орган, а также члены коллегиального органа управления. Вторая — собственники: участники общества с ограниченной ответственностью и акционеры с существенной долей. Третья — главный бухгалтер, поскольку в закон прямо включено лицо, ответственное за ведение учёта. Четвёртая — управляющая организация или управляющий-индивидуальный предприниматель. Пятая — фактические руководители, которые решения принимают, но в реестре не значатся.

Дополнительно под действие нормы попадают члены ликвидационной комиссии, поскольку они отвечают за порядок расчётов с кредиторами при добровольной ликвидации. Для строительных организаций это важно, когда компания пытается закрыться самостоятельно, не дойдя до банкротства.

Среди «иных» лиц чаще всего встречаются главные инженеры и коммерческие директора, которым отдана часть управленческих полномочий. Сам по себе наёмный работник контролирующим не считается. Однако если он принимал решения о выводе денег, выдавал платёжные поручения, согласовывал сделки в обход директора, суд оценит его положение по существу.

Презумпции контроля и как они работают

Закон облегчает кредиторам доказывание статуса и закрепляет ситуации, когда контроль предполагается, пока ответчик не докажет обратное. Основные из них собраны в таблице.

Презумпции опровержимы. Для опровержения нужны документы, показания и поведение лица в период работы компании: подпись, доступ в банк-клиент, переписка с контрагентами, участие в совещаниях, командировки на объекты.

Период наблюдения тоже важен. Закон привязывает статус к времени до возникновения признаков банкротства, а не ко времени, когда заявитель обратился с иском. Человек, который покинул компанию задолго до кризиса и не оставлял на неё влияния, находится в лучшей позиции, чем лицо, ушедшее за несколько месяцев до подачи заявления о банкротстве.

Фактическое управление: как суд устанавливает реального руководителя

В арбитражных спорах сложнее всего доказывается именно неформальный контроль. Заявитель собирает косвенные доказательства: переписку с контрагентами, в которой письма подписывает один человек, а указания даёт другой; банковские выписки с переводами в пользу лица; электронные ключи доступа; показания бывших работников; договоры, где указан телефон или адрес почты лица как контактного; переписку в мессенджерах.

Отдельный источник — материалы налоговой проверки. В протоколах допросов нередко указано, кто на самом деле определял условия сделок. Эти сведения переходят в банкротное дело и используются в суде.

Защитная версия строится на встречных доказательствах. Если лицо участвовало в обсуждениях как консультант, это отражено в договорах оказания услуг. Если ему давали доверенность на определённые действия, она ограничивает объём полномочий. Если человек получал вознаграждение по гражданско-правовому договору, а не долю прибыли, это подтверждает отсутствие управленческих прав.

Позицию государственных органов сегодня определяет разъяснение высшей судебной инстанции, содержащееся в постановлении Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53. Оно напоминает: статус контролирующего лица устанавливается исходя из реальных возможностей влияния, а не из формальной должности. Кроме того, суд не вправе присуждать ответственность лицу только потому, что оно значилось в реестре директором, если нет доказательств причинной связи.

Особняком стоит вопрос о группах компаний. В строительстве часто работает холдинг: одна фирма заключает контракты с заказчиком, другая владеет техникой, третья нанимает рабочих, четвёртая закупает материалы. Если одна из них обанкротилась, кредиторы пытаются дотянуться до соседних структур, утверждая, что деятельность велась как единый бизнес и решения принимались в интересах группы, а не отдельного общества. Суды принимают такой довод не сразу: заявителю нужно показать, что имущество и деньги перемещались между компаниями без экономического смысла, а управление шло из одного центра.

Для участника группы, который числился директором одной из компаний, вопрос звучит иначе: принимал ли он самостоятельные решения или лишь исполнял указания, поступавшие от собственника. Ответ определяется перепиской, внутренними распоряжениями и тем, кто подписывал банковские документы.

Статус контролирующего лица может сохраняться и после ухода из компании. Если человек покинул должность за несколько месяцев до кризиса, но сделки, которые довели организацию до банкротства, заключались при нём, срок наблюдения закон отсчитывает от возникновения признаков банкротства, а не от даты ухода. Бывший директор не освобождается от ответственности только потому, что к моменту иска уже не работал в компании.

Какая ответственность грозит контролирующим лицам

Основная форма — субсидиарная ответственность по статьям 61.11 и 61.12 Закона. Первая норма применяется, когда невозможность полного расчёта с кредиторами вызвана действиями или бездействием контролирующего лица. Вторая — когда руководитель не обратился с заявлением о банкротстве в месячный срок, установленный статьёй 9. Размер определяется непогашенными требованиями кредиторов, а по статье 61.12 — только обязательствами, возникшими после истечения срока на обращение.

Вторая форма — возмещение убытков по статье 61.20 Закона и статье 53.1 Гражданского кодекса РФ. Она применяется, когда конкретное решение руководителя причинило вред компании: продажа актива по заниженной цене, заключение невыгодного договора, перечисление денег без основания. В этом случае взыскание идёт в пользу должника, а затем распределяется между кредиторами.

Третья форма — оспаривание сделок по главе III.1 Закона. Здесь отвечает не только контролирующее лицо, но и контрагент, получивший актив. Реституция возвращает имущество в конкурсную массу, а факт оспаривания затем используется как довод в споре о субсидиарке.

Четвёртая форма — административная и уголовная ответственность. Неподача заявления о банкротстве в обязательных случаях образует состав правонарушения по Кодексу об административных правонарушениях и может повлечь дисквалификацию. Преднамеренное и фиктивное банкротство, неправомерные действия при банкротстве образуют составы по статьям 195–197 Уголовного кодекса РФ, а злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности — по статье 177. Эти нормы действуют при определённых условиях и применяются отдельно от гражданско-правового спора.

Между формами может быть связь: решение суда по одной из них нередко используется в другой. Поэтому позиция по гражданскому делу должна учитывать и уголовные риски: заявления, сделанные в арбитражном суде, видят следователи.

Как кредитор или управляющий доказывает требование

Заявление подаётся в тот арбитражный суд, который рассматривает дело о банкротстве. Право обращения есть у конкурсного управляющего, конкурсных кредиторов и уполномоченного органа. Срок на подачу — три года с момента, когда заявитель осознал основания для требования, но не позже десяти лет со дня признания должника банкротом (статья 61.14).

В заявлении указываются: статус лица, его действия или бездействие, момент объективного банкротства, размер непогашенных требований, причинная связь. К заявлению прилагаются выписки по счетам, договоры, акты КС-2, переписка, решения налогового органа, отчёт управляющего, заключение об анализе финансового состояния.

Заявитель опирается на презумпции из статьи 61.11. Для строительной компании чаще всего используются две. Первая — существенный вред кредиторам в результате одобрения сделки. Вторая — отсутствие либо искажение документации, из-за чего невозможно получить информацию об объектах, незавершённых работах, остатках материалов и дебиторской задолженности. Особое внимание уделяется исполнительной документации: журналам работ, актам скрытых работ, смете, графикам.

Суд проверяет, действовал ли ответчик разумно и добросовестно. Если он докажет, что принял все необходимые меры для погашения долга, но кризис был вызван внешними причинами, ответственность может быть исключена либо снижена.

Процесс может осложняться ходатайствами о принятии обеспечительных мер. Заявитель просит суд наложить арест на имущество и счета ответчиков, чтобы к моменту вынесения решения взыскивать было что. Суд рассматривает такое ходатайство быстро, часто без вызова сторон. Поэтому ответчику имеет смысл заранее знать, какое его имущество оформлено на него лично, а какое принадлежит супругу, детям или юридическим лицам, и какие сделки по этому имуществу совершались в последние годы: переоформление, дарение, продажа родственникам оспаривается так же, как вывод активов из самой компании.

Ещё одна практическая деталь связана с мировым соглашением. По заявлению о привлечении контролирующих лиц стороны вправе заключить соглашение о размере и порядке выплат, если оно не нарушает прав других кредиторов. Для ответчика это способ ограничить сумму и растянуть платежи, для заявителя — получить деньги быстрее, чем при принудительном взыскании. Решение о таком шаге принимают после оценки доказательств сторон и перспектив спора.

Защита контролирующего лица

Защита складывается из нескольких шагов, которые подбираются под ситуацию.

Шаг первый — статус. Нужно показать, что ответчик не входил в круг лиц, указанных в законе, либо был в нём в другой период, либо имел только формальные полномочия. В этом помогают должностные инструкции, трудовые договоры, протоколы собраний, доверенности.

Шаг второй — период. Ответственность наступает за решения, принятые когда ответчик мог влиять на компанию. Если его полномочия прекратились до наступления объективного банкротства, довод о том, что вред причинён позже, является сильным.

Шаг третий — причинная связь. Здесь нужны экономические расчёты: динамика выручки, график платежей заказчиков, сумма неустоек, расчёт стоимости материалов, изменение условий кредитования. Подготовленная экспертом справка о том, что кризис вызван внешними факторами, может сместить акценты.

Шаг четвёртый — процедурные возражения: пропуск срока, неподсудность, ненадлежащий заявитель, отсутствие доказательств размера. Они заявляются в первом отзыве, поскольку позднее их могут отклонить.

Шаг пятый — раздел ответственности. Если суд всё же признаёт ответчика контролирующим лицом, можно добиваться распределения ответственности между несколькими лицами пропорционально их роли, а при доказанной малозначительности участия — снижения размера.

Что сделать сейчас: порядок действий

Когда компания ещё работает, первым шагом становится проверка собственной структуры: кто числится руководителем, кто на деле принимает решения, кто подписывает платёжные поручения, есть ли формальные должностные инструкции и кто несёт ответственность за учёт. Если картина размыта, её приводят в порядок: оформляют решения единственного участника, доверенности, приказы.

Вторым шагом фиксируют обстоятельства, которые позже могут стать доказательствами добросовестности: обращения к заказчикам, претензии, письма в банки, планы реструктуризации. Они подтверждают, что управляющие занимались спасением компании.

Третьим шагом оценивают необходимость обращения в суд с заявлением о банкротстве. Если срок из статьи 9 уже подошёл, откладывать решение рискованно: каждый месяц промедления увеличивает сумму потенциальной ответственности по статье 61.12.

Если дело уже началось, а к вам поступило заявление о привлечении, собирают документы за период, который охватывает требования: учредительные и кадровые документы, договоры, платёжные документы, переписку, налоговые материалы, акты и исполнительную документацию. Позицию строят по каждому основанию отдельно: статус, период, причинная связь, размер.

Для тех, кто пока только входит в состав управления, полезны простые правила гигиены. Решения о крупных сделках оформляются письменно, с указанием причин и расчётов. Платежи аффилированным лицам проводятся по договорам с рыночной ценой. Бухгалтерские документы хранятся в порядке и доступны по запросу. Конфликты интересов раскрываются участникам. Эти действия не защищают от любого иска, но создают документальную базу, на которую можно опереться, когда придётся объяснять мотивы прошлых решений.

Владельцам стоит учитывать и последствия выхода из бизнеса. Продажа доли за символическую плату человеку без активов выглядит как попытка уйти от ответственности, и суд может признать сделку мнимой. Если выход действительно нужен, его проводят по рыночной цене, с заключением независимой оценки, с передачей всех дел по акту и с уведомлением кредиторов о смене собственника.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com