Как организовать строительную экспертизу

Строительную экспертизу в споре подрядчика и заказчика можно организовать двумя способами. Первый путь — досудебный: компания сама заключает договор с экспертной организацией и получает заключение специалиста об объёме, качестве или стоимости работ. Второй путь — судебный: в арбитражном деле сторона подаёт ходатайство по ст. 82 АПК РФ, называет экспертное учреждение и вопросы, перечисляет деньги на депозит суда, после чего суд определением назначает эксперта, утверждает вопросы и срок. Что бы вы ни выбрали, итог определяют три решения: кому поручить исследование, какие вопросы поставить и какие материалы передать эксперту.

Внесудебное заключение нужно, чтобы оценить перспективу спора, подкрепить претензию и показать суду обоснованность требования. Судебная экспертиза нужна, чтобы получить доказательство, которое суд обязан оценить с особым вниманием и которое ответчику сложнее опровергнуть. Чаще всего в строительном споре проходят обе: сначала внесудебная, затем судебная, а первое заключение помогает правильно поставить вопросы для второго.

Ниже разобрано, как выбрать эксперта, сформулировать вопросы, провести осмотр объекта, проверить готовое заключение и от чего зависит стоимость исследования.

Внесудебная или судебная экспертиза: что выбрать на своём этапе спора

Внесудебное исследование заказывает сама компания. Эксперт работает по договору, получает материалы от заказчика исследования и выезжает на объект в согласованное время. Процессуально результат считается заключением специалиста и оценивается судом как письменное доказательство наравне с другими. Плюс такого варианта в скорости и в контроле над вопросами. Минус в том, что ответчик всегда заявит о заинтересованности специалиста, которому платил истец.

Судебная экспертиза назначается определением арбитражного суда. Суд предупреждает эксперта об уголовной ответственности по ст. 307 УК РФ за заведомо ложное заключение. Материалы ему передаёт суд, а не стороны. Вопросы суд формулирует окончательно сам, учитывая предложения обеих сторон. Заключение такого эксперта суд проверяет по правилам ст. 86 АПК, а его выводы часто становятся основой решения.

Выбор зависит от этапа:

• спор ещё не начался, нужно понять, есть ли перспектива: внесудебное исследование;
• нужно подкрепить претензию или убедить контрагента на переговорах: внесудебное;
• иск уже в суде, а ответчик не согласен с объёмом, качеством или ценой работ: ходатайство о судебной экспертизе;
• объект скоро изменится или будет передан другому подрядчику: внесудебное исследование немедленно, а судебная экспертиза позже по документам.

Если вопросы касаются разных областей знаний, суд назначает комплексную экспертизу (ст. 85 АПК): например, конструктор оценивает несущую способность перекрытий, а сметчик считает стоимость устранения дефектов. Если один вопрос поручается нескольким экспертам одной специальности, экспертиза называется комиссионной (ст. 84 АПК). Для крупных объектов с несколькими видами работ комплексный вариант обычно точнее, хотя и дороже, поэтому состав специальностей продумывают ещё до ходатайства.

Отдельный случай — экспертиза по госконтракту. 44-ФЗ обязывает заказчика проводить экспертизу результата для проверки его соответствия условиям контракта, своими силами или с привлечением экспертов. Такое исследование не заменяет ни внесудебное заключение подрядчика, ни судебную экспертизу, но его выводы стоит изучить: они часто становятся основанием отказа в приёмке.

Выбор экспертной организации и конкретного эксперта

Экспертизу поручают конкретному лицу, а не организации в целом. Поэтому проверяют прежде всего эксперта: высшее образование по строительной специальности, дополнительное образование или аттестацию в области судебной строительно-технической экспертизы, стаж работы по специальности и стаж экспертной работы. Для вопросов о стоимости дополнительно нужна квалификация в сметном деле.

Организация должна иметь в штате эксперта нужной специальности, поверенные измерительные приборы и, если нужно, лабораторию для испытаний бетона, арматуры, сварных швов. Важно наличие опыта по аналогичным объектам: экспертиза инженерных сетей, дорожного покрытия и монолитного каркаса требует разных специалистов.

Каждая сторона арбитражного спора вправе назвать суду своих кандидатов. Суд обычно направляет запросы в предложенные организации и получает ответы о возможности проведения, сроке, стоимости и кандидатурах экспертов. Пленум ВАС РФ в постановлении № 23, принятом 04.04.2014 и посвящённом экспертизе в арбитражном процессе, разъяснил, что суд должен выяснить эти обстоятельства до назначения и сообщить их сторонам.

В определении о назначении экспертизы суд указывает основания её назначения, фамилию и квалификацию эксперта, вопросы, перечень передаваемых материалов, срок представления заключения и размер вознаграждения. Пока идёт исследование, дело, как правило, стоит: суд приостанавливает производство. Определение внимательно читают сразу: если в перечне материалов не оказалось важных документов, например исполнительной документации или фотофиксации, сторона ходатайствует о дополнительной передаче, пока эксперт не начал работу.

Признаки, при которых кандидатуру эксперта стоит оспорить

• эксперт работает или работал по трудовому либо гражданско-правовому договору с одной из сторон;
• ранее эта организация по заказу одной из сторон составляла досудебное заключение по тому же объекту;
• у эксперта нет образования или квалификации по профилю вопросов;
• сроки и стоимость явно несоразмерны объёму исследования;
• организация не имеет оборудования для нужных испытаний, а привлечение лаборатории не оговорено.

Отвод эксперту заявляют по ст. 23 АПК до начала исследования. Заявление обосновывают документами: сведениями ЕГРЮЛ о связях, копиями прежних заключений, данными о квалификации. Отвод, заявленный после получения неблагоприятного заключения, суд воспримет как попытку его обойти.

Вопросы эксперту: как их сформулировать под строительный спор

Вопросы определяют, что эксперт исследует и на что ответит. Расплывчатая формулировка приводит к расплывчатому ответу, полезному ни одной из сторон. Эксперту задают вопросы о фактах, для установления которых нужны специальные знания, а не о правовой квалификации. Эксперт не отвечает на вопрос «нарушил ли подрядчик договор», но ответит, «соответствует ли выполненная кладка требованиям проекта и указанного в нём свода правил».

Вопрос о причинах недостатков ставят обязательно. Без него эксперт зафиксирует дефект, но не скажет, возник он из-за работы подрядчика, из-за проектной ошибки, из-за неправильной эксплуатации или из-за действий другой организации. Подрядчику ответ о причине нередко важнее, чем сам факт дефекта.

Вопросы о стоимости уточняют: по каким ценам считать. Если договор твёрдой цены, ставят вопрос о стоимости по договорным расценкам. Если работ нет в смете, ставят вопрос о рыночной стоимости на дату их выполнения. Иначе эксперт выберет способ сам, а сторона потом будет спорить с его выбором.

Готовя вопросы, сторона прикладывает к ходатайству и собственную формулировку, и обоснование, почему именно такие вопросы нужны. Суд вправе их переформулировать, но мотивированное предложение повышает шанс, что они останутся в определении почти без изменений.

Осмотр объекта: извещение, доступ, вскрытие конструкций

Осмотр — ключевая часть строительной экспертизы. Стороны вправе присутствовать при проведении исследования (ст. 83 АПК), и пропустить осмотр значит отказаться от возможности указать эксперту на важные обстоятельства. Эксперт или суд извещает стороны о дате и времени, а сторона заранее определяет своих представителей: адвоката и технического специалиста.

На осмотре стороны не вмешиваются в работу эксперта и не дают ему указаний. Но они вправе давать пояснения, обращать внимание на конкретные участки, ходатайствовать о фиксации определённых фактов. Эти пояснения стоит подготовить письменно и передать эксперту, а их передачу отразить в акте осмотра, который эксперт составляет по итогам.

Доступ на объект обеспечивает тот, кто им владеет. Если заказчик не пускает эксперта, сторона заявляет об этом суду, и суд может обязать обеспечить доступ. Отказ от доступа суд оценит против уклоняющейся стороны: тот факт, ради которого назначали исследование, он вправе счесть установленным или опровергнутым, смотря по тому, кто и по какой причине уклонился.

Что подготовить к выезду эксперта

• копию определения суда или договора на исследование и доверенности представителей;
• комплект проектной и исполнительной документации на участки, которые будут осматриваться;
• схему объекта с отмеченными спорными участками и перечнем позиций актов;
• письменные пояснения стороны по каждому спорному участку;
• средства для фото- и видеозаписи хода осмотра с фиксацией даты.

Эксперт не вправе получать материалы напрямую от стороны в обход суда. Поэтому документы, которые сторона хочет показать эксперту на осмотре, предварительно передают через суд или ходатайствуют о приобщении к делу. Иначе другая сторона заявит, что заключение основано на непроверенных материалах.

Для оценки качества скрытых работ часто нужно вскрытие: шурфы, отбор кернов, вскрытие отделки. Вопрос о вскрытии и последующем восстановлении решают заранее, указывая в ходатайстве, кто обеспечивает разрушающие методы и кто восстанавливает конструкции. Без этого эксперт ограничится визуальным осмотром и сделает менее определённые выводы.

Заключение эксперта: из чего оно состоит и что в нём проверять

Заключение судебного эксперта должно соответствовать ч. 2 ст. 86 АПК. Оно содержит данные об эксперте и его квалификации, отметку о предупреждении об уголовной ответственности, поставленные вопросы, объекты и материалы, ход исследований с применёнными методами, оценку результатов и обоснованные выводы. Если любого из этих элементов нет, доказательство вызывает сомнения.

Проверяя заключение, сторона смотрит на соответствие ответов поставленным вопросам, полноту исследования всех указанных объектов, ссылки на нормативные документы с правильными редакциями, расчёты и единицы измерения, фотографии и привязку их к участкам объекта. Выводы обязаны следовать из исследовательской части, а не возникать в ней без объяснений.

При неполноте или неясности заключения можно просить суд вызвать эксперта в заседание и получить пояснения. Вопросы эксперту готовят письменно, по каждому спорному месту заключения. Часто уже в заседании эксперт уточняет вывод, и необходимость новой экспертизы отпадает.

Нередко выводы судебного эксперта расходятся с внесудебным заключением, которое сторона получила до процесса. Само по себе расхождение не делает судебное заключение порочным. Сторона должна показать, в чём именно ошибся эксперт: не учёл документы, неправильно применил норматив, допустил арифметическую ошибку, не исследовал часть объекта. Сравнительная таблица выводов двух заключений с указанием причин расхождения помогает суду увидеть суть спора.

Если сомнения после ответов остаются, сторона просит суд о дополнительной либо повторной экспертизе на основании ст. 87 АПК. Ходатайство обосновывают конкретными недостатками заключения, а не несогласием с выводами. Полезно приложить рецензию другого специалиста, который проанализировал заключение и указал на методические ошибки.

Из чего складывается стоимость строительной экспертизы

Стоимость определяет экспертная организация. Она зависит от площади и сложности объекта, числа и характера вопросов, необходимости лабораторных испытаний, геодезической съёмки, вскрытия конструкций и объёма документов для изучения. Вопрос о стоимости работ по смете требует отдельной работы сметчика и увеличивает цену.

Вознаграждение за судебную экспертизу сторона-инициатор заранее вносит на депозитный счёт суда (ст. 108 АПК). Если ходатайство заявили обе стороны, сумму распределяют между ними. Вознаграждение эксперту выплачивают, когда заключение уже представлено суду. В итоговом акте суд делит затраты на экспертизу между сторонами как судебные издержки, пропорционально удовлетворённой части требований.

За досудебное исследование платят по договору с экспертной организацией. Выигравшая сторона может потребовать их возмещения в составе судебных издержек, если заключение было нужно для обращения в суд и принято как доказательство. Поэтому договор, акт и платёжные документы по внесудебной экспертизе хранят вместе с материалами дела.

Срок исследования тоже влияет на бюджет спора. Пока экспертиза идёт, производство приостановлено, неустойка продолжает начисляться, а деньги остаются замороженными. Поэтому, сравнивая предложения экспертных организаций, смотрят не только на цену, но и на реальный срок с учётом выездов, испытаний и загрузки эксперта.

Экономить на экспертизе рискованно. Дешёвое исследование без вскрытия, лабораторных испытаний и квалифицированного сметчика часто приходится повторять, и в итоге спор длится дольше. Разумнее заранее определить, какие вопросы действительно нужны, и сосредоточить на них бюджет.

Подготовка к экспертизе с адвокатом: что нужно для начала

Экспертиза в строительном споре — это одновременно технический и юридический процесс. Технически важно, чтобы эксперт исследовал объект корректно. Юридически важно, чтобы вопросы соответствовали предмету доказывания, эксперт был независим, а заключение отвечало требованиям АПК. Ошибка в любом звене обесценивает затраты.

Адвокат по строительным спорам определит, какое исследование нужно на текущем этапе, подберёт экспертные организации и проверит кандидатуры экспертов, сформулирует вопросы с учётом позиции по делу, подготовит ходатайство и пояснения к осмотру, проанализирует готовое заключение и при необходимости организует рецензию.

Для начала пришлите договор, проект и смету, акты, переписку о недостатках или объёмах, имеющиеся заключения и сведения о текущем состоянии объекта. По ним можно определить предмет экспертизы, круг вопросов и порядок действий.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com.