КоАП: штрафы в строительстве

Штрафы КоАП в строительстве для подрядчиков и заказчиков чаще всего назначают по двум статьям: статья 9.4 КоАП РФ наказывает за нарушение обязательных требований при строительстве, а статья 9.5 — за нарушение установленного порядка строительства, реконструкции, капитального ремонта и ввода объекта в эксплуатацию. Для юридического лица санкции измеряются сотнями тысяч рублей и могут доходить до миллиона, а вместо штрафа возможно административное приостановление деятельности. Протоколы составляют инспекторы органов государственного строительного надзора: региональных инспекций или Ростехнадзора, в зависимости от объекта. Постановление по делу в отношении организации или ИП обжалуется в арбитражный суд, а срок на жалобу короткий и исчисляется сутками.

Ниже разобраны составы статей 9.4 и 9.5, размеры санкций, смежные статьи, порядок обжалования и вопрос, который волнует строительные компании не меньше самого штрафа: кто в итоге платит, если нарушение допустил контрагент по договору подряда.

Статья 9.4 КоАП: нарушение обязательных требований при строительстве

Статья 9.4 КоАП РФ охватывает отступления от требований технических регламентов, проектной документации и обязательных норм при строительстве, реконструкции и капитальном ремонте объектов капитального строительства. Сюда же относится применение строительных материалов и изделий с нарушением установленных требований. Типовые поводы: армирование не по проекту, отсутствие входного контроля материалов, нарушение технологии бетонирования, работы без исполнительной документации по скрытым работам.

Состав имеет несколько частей. Первая часть касается самого факта нарушения требований. Вторая часть применяется, если нарушение повлекло отступление от проектных значений параметров, снижающее безопасность объекта, или создало угрозу причинения вреда. Отдельно наказывается повторное совершение. Чем выше часть, тем строже санкция и тем вероятнее приостановление деятельности.

Субъектами выступают лица, на которых ГрК РФ возлагает соответствующие обязанности: лицо, осуществляющее строительство (обычно генеральный подрядчик), технический заказчик, а также их должностные лица, например руководитель проекта или начальник участка. Привлечь к ответственности могут одновременно и организацию, и её должностное лицо.

Доказательственная база строится на акте проверки, предписании, фотоматериалах, результатах лабораторных испытаний и записях в общем журнале работ. Для защиты важна точная привязка нарушения к конкретному пункту проекта или нормы. Ссылка инспектора на «требования СП» без указания пункта и без сопоставления с рабочей документацией является слабым местом протокола.

Путь от проверки до постановления

1. Выездная проверка на объекте по программе надзора или по обращению. Итог фиксируется актом проверки.
2. Выдача предписания об устранении нарушений со сроком исполнения.
3. Составление протокола об административном правонарушении. Законного представителя организации извещают заранее, и он вправе дать объяснения и замечания.
4. Рассмотрение дела должностным лицом органа надзора. По общему правилу статьи 29.6 КоАП РФ дело рассматривается в пятнадцатидневный срок со дня получения протокола.
5. Вынесение постановления о назначении наказания или о прекращении производства. При санкции в виде приостановления деятельности дело передаётся судье, поскольку такое наказание назначает только суд.

На каждом шаге у компании есть возможность заявить ходатайства: об ознакомлении с материалами, об отложении, о вызове специалиста, о приобщении документов. Неиспользованные возможности потом трудно восполнить в суде.

Статья 9.5 КоАП: нарушение порядка строительства и ввода в эксплуатацию

Статья 9.5 КоАП РФ касается процедурной стороны: работ без разрешения на строительство, когда оно требуется по ГрК РФ, нарушения сроков направления в орган надзора извещений о начале работ и иных уведомлений, эксплуатации объекта без разрешения на ввод. Для строительных компаний наиболее чувствительна часть первая, где санкции максимальны.

Важная деталь для подрядчика: обязанность получить разрешение на строительство лежит на застройщике в терминах ГрК РФ, а не на подрядной организации. Однако на практике инспекции привлекают и лицо, фактически ведущее работы, если оно выполняло их, зная об отсутствии разрешения. Поэтому подрядчику, вступающему в договор, стоит запросить у заказчика копию разрешения и положительного заключения экспертизы проектной документации до начала работ и сохранить их в деле.

Извещение о начале строительства направляется в орган государственного строительного надзора до начала работ на объектах, подлежащих надзору. Пропуск этого шага влечёт отдельный штраф, хотя и меньший. Подобные нарушения выявляются при первой же выездной проверке и почти всегда документально подтверждены, поэтому спор здесь обычно идёт не о факте, а о субъекте и размере санкции.

Эксплуатация объекта без разрешения на ввод наказывается отдельной частью статьи. Для подрядчика это редкая ситуация, но она возникает, когда заказчик начинает пользоваться частью здания до окончания работ. В таком случае подрядчику полезно зафиксировать передачу помещений заказчику отдельным актом, чтобы ответственность за эксплуатацию не размывалась.

Размеры санкций для организаций и должностных лиц

Размеры зависят от части статьи и от того, кто привлекается. Таблица показывает санкции для юридических лиц по основным составам. Перед расчётом риска по конкретному делу нужно сверить действующую редакцию статьи на дату нарушения.

Для должностных лиц санкции существенно ниже и по указанным составам обычно исчисляются десятками тысяч рублей. Индивидуальный предприниматель по правилам статьи 2.4 КоАП РФ несёт ответственность как должностное лицо, если статья не устанавливает иное.

Субъекты малого и среднего предпринимательства вправе рассчитывать на смягчение. Статья 4.1.1 КоАП РФ позволяет заменить штраф предупреждением, если правонарушение совершено впервые, не причинило вреда и не создало угрозы его причинения. Статья 4.1.2 КоАП РФ устанавливает для малого и среднего бизнеса штрафы в размере, предусмотренном для индивидуальных предпринимателей, если для них есть отдельная санкция, либо с понижением. Право на эти льготы проверяется по Единому реестру субъектов МСП на сайте ФНС.

Суд или орган может назначить штраф ниже низшего предела, если его минимальный размер для организации составляет не менее 100 000 рублей и есть исключительные обстоятельства, связанные с характером нарушения и имущественным положением. Это правило частей 3.2 и 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ часто применяется в строительных делах, где минимальный штраф по статье 9.5 составляет полмиллиона.

Смежные составы, которые встречаются рядом

Строительные проверки редко ограничиваются статьями 9.4 и 9.5. Рядом с ними стоят составы, которые нередко вменяются по итогам той же проверки.

• Статья 9.5.1 КоАП РФ. Выполнение инженерных изысканий, подготовка проектной документации, строительство, реконструкция и капитальный ремонт лицом, не являющимся членом саморегулируемой организации, когда членство обязательно. Для генподрядчика важно помнить, что членство в СРО требуется по договорам с застройщиком или техническим заказчиком, а для субподрядчиков действуют иные правила ГрК РФ.
• Статья 19.5 КоАП РФ. Невыполнение в срок законного предписания органа, осуществляющего государственный строительный надзор. Здесь значение имеет реальность срока, установленного в предписании.
• Статья 19.4.1 КоАП РФ. Воспрепятствование законной деятельности должностного лица органа контроля, например недопуск инспектора на площадку.
• Нормы об охране труда и пожарной безопасности. Их применяют другие органы, но проверки на стройке часто идут параллельно.

Для каждого состава действуют свои правила подведомственности и свой орган. Защиту лучше строить сразу по всем протоколам: признание факта в одном деле затем используется против компании в другом.

Кто платит штраф: подрядчик, субподрядчик или заказчик

Штраф по КоАП назначается тому лицу, которое признано виновным. Но строительные договоры распределяют риски, и затраты на штраф часто становятся предметом гражданского спора между компаниями.

Если генподрядчика оштрафовали за нарушение, которое допустил субподрядчик, генподрядчик вправе требовать возмещения убытков по правилам статей 15 и 393 ГК РФ. Ключевое доказательство — связь между действиями субподрядчика и составом правонарушения, отражённая в постановлении. Хорошо, если договор субподряда прямо предусматривает обязанность компенсировать штрафы контролирующих органов, наложенные в связи с нарушением субподрядчиком норм и проекта.

Если заказчик понёс штраф по вине подрядчика, например за нарушения при выполнении работ, механизм тот же. Подрядчику в ответ стоит проверить, не было ли нарушение вызвано указаниями заказчика или дефектами переданной им проектной документации. Статья 716 ГК РФ обязывает подрядчика предупредить заказчика о непригодности документации и приостановить работы. Если предупреждение было, перекладывание штрафа на подрядчика становится спорным.

Обратная ситуация: подрядчика оштрафовали за работы без разрешения на строительство, которое должен был получить заказчик. Подрядчик предъявляет заказчику требование о возмещении, ссылаясь на нарушение заказчиком встречных обязанностей. Позиция укрепляется, если в договоре заказчик заверил наличие разрешительной документации, а подрядчик может сослаться на статью 431.2 ГК РФ о заверениях об обстоятельствах.

В госконтрактах такие условия обычно уже включены в проект контракта и не подлежат обсуждению. Тем важнее на стадии исполнения фиксировать, кто дал какое указание и какие документы были переданы.

Обжалование постановления по делу о строительном нарушении

Постановление органа госстройнадзора в отношении юридического лица или ИП, связанное с предпринимательской деятельностью, обжалуется в арбитражный суд по правилам главы 25 АПК РФ. Должностное лицо обжалует постановление в суд общей юрисдикции. Альтернативный путь — жалоба вышестоящему должностному лицу органа, но она не отменяет возможность последующего обращения в суд.

Срок на жалобу составляет десять суток с момента вручения или получения копии постановления. Пропуск срока можно попытаться восстановить, приложив доказательства уважительных причин, но суды подходят к этому строго. Пока жалоба рассматривается, постановление не вступает в законную силу, и штраф подлежит уплате только после этого. Срок на добровольную уплату после вступления в силу ограничен, а при неуплате возникает риск отдельного протокола и взыскания через приставов.

Заявление в арбитражный суд оформляется по требованиям АПК РФ: наименование органа, оспариваемое постановление, доводы о его незаконности, приложенные копии постановления и протокола, документы о направлении заявления органу. Государственная пошлина по таким делам не уплачивается. Суд истребует у органа материалы дела, и бремя доказывания состава правонарушения лежит на органе, а не на компании.

Основания для отмены, которые встречаются в строительных делах:

1. Процессуальные нарушения: протокол составлен без надлежащего извещения законного представителя, неверно указаны время и место нарушения, проверка проведена с нарушением правил о контроле.
2. Неверный субъект: штраф наложен на подрядчика за обязанность, которую ГрК РФ возлагает на застройщика или технического заказчика.
3. Недоказанность: в материалах нет сопоставления фактического состояния с конкретным пунктом проекта или нормы, нет инструментальных замеров.
4. Истечение срока давности привлечения к ответственности. Для нарушений законодательства о градостроительной деятельности статья 4.5 КоАП РФ устанавливает увеличенный срок, равный одному году.
5. Малозначительность по статье 2.9 КоАП РФ, если нарушение не создало угрозы охраняемым отношениям. Для строительных составов её признают редко, но при формальных процедурных нарушениях такой довод работает.

Как подготовиться к проверке госстройнадзора

Лучшая защита от штрафа — порядок в документах до прихода инспектора. Проверка опирается на исполнительную документацию, и её отсутствие само по себе становится доказательством нарушения.

На площадке должны быть: общий журнал работ, специальные журналы по видам работ, акты освидетельствования скрытых работ и ответственных конструкций, документы о качестве материалов, исполнительные схемы, приказы о назначении ответственных лиц, копии разрешения на строительство и извещения о начале работ. Требования к составу и порядку ведения исполнительной документации установлены ведомственными актами, и инспектор сверяет комплект по перечню.

Полезно настроить внутренний строительный контроль так, чтобы он выявлял нарушения раньше инспектора. Строительный контроль по ГрК РФ ведут и лицо, осуществляющее строительство, и застройщик или технический заказчик. Замечания строительного контроля, своевременно устранённые и отражённые в журнале, показывают инспекции и суду, что компания принимала меры, и это учитывается при определении вины юридического лица и размера наказания.

Предписание лучше исполнять в срок или заранее просить о продлении с объяснением причин. Если пункт предписания незаконен, его можно оспорить отдельно, но до решения суда невыполнение создаёт риск протокола по статье 19.5 КоАП РФ.

Объяснения в протоколе даются письменно и коротко. Признание вины «в целях скорейшего завершения проверки» потом трудно опровергнуть. Если позиция ещё не сформирована, достаточно указать, что объяснения будут представлены дополнительно, и направить их после анализа документов.

Если вашей компании выписали протокол или вынесли постановление по статье 9.4 или 9.5 КоАП РФ либо контрагент требует возместить наложенный на него штраф, адвокат проверит материалы проверки, договор и исполнительную документацию и подготовит жалобу или возражения в установленный срок.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com.