Образец ходатайства об экспертизе

Когда спор о подряде зависит от вопросов, для которых нужны специальные знания, в арбитражный суд подают ходатайство о проведении судебной экспертизы по строительно-техническим вопросам: в каком объёме выполнены работы, имеются ли недостатки и сколько стоит их устранение, отвечают ли работы проекту и смете. Основание — статья 82 АПК РФ. Ходатайство должно содержать вопросы к эксперту, кандидатуры экспертов или экспертных организаций, срок и цену исследования; оплату же перечисляют на депозитный счёт суда. Если деньги не внесены, суд обычно не назначает экспертизу.

Ниже разобрано, из чего состоит ходатайство, как ставить вопросы, чтобы ответы эксперта действительно разрешили спор, по каким признакам выбирать экспертную организацию, от чего зависит цена экспертизы и что делать с заключением, если оно не устраивает. Приведён образец ходатайства подрядчика о назначении экспертизы по спору об объёме и качестве работ.

Случаи, когда спор о подряде не решить без экспертизы

Специальных знаний в строительстве у суда нет, поэтому он сам не определит, верно ли смонтирована кровля и не завышены ли объёмы бетонных работ в актах. Если стороны спорят именно об этом, экспертиза становится главным доказательством. Без неё суд распределит риск недоказанности по общим правилам статьи 65 АПК РФ, и проиграет та сторона, которая должна была доказать факт.

Типовые ситуации

• заказчик не подписывает акты, утверждая, что часть работ не выполнена;
• заказчик добивается возврата аванса, тогда как подрядчик настаивает, что сделал работ на полную сумму;
• недостатки исправила другая организация, и заказчик требует возместить затраты;
• между сторонами разногласия по цене работ, сделанных без утверждённой сметы;
• подрядчик заявляет, что дополнительные работы были необходимы и согласованы.

Кто должен заявлять ходатайство

О проведении экспертизы просит та сторона, на которую возложено бремя доказывания спорного факта. Если заказчик возражает против оплаты по односторонним актам, ссылаясь на недостатки, обязанность доказать обоснованность отказа лежит на нём. Если подрядчик взыскивает стоимость дополнительных работ, он и доказывает их объём и стоимость. Если сторона отказывается от экспертизы, когда спорят о качестве, суды рассматривают это как согласие нести риск последствий.

Судебная экспертиза и заключение, полученное до суда

Если специалист дал заключение до суда, оно приобщается к материалам дела как письменное доказательство, но экспертизой не считается. Специалиста об уголовной ответственности не предупреждают, и вторая сторона не принимала участия ни в выборе исследователя, ни в формулировании вопросов. Заключение, полученное до суда, пригодится как довод в пользу ходатайства: оно показывает суду, что спор о качестве реален и требует проверки.

Экспертиза в апелляционном суде

Ходатайство о назначении экспертизы заявляют уже в первой инстанции. Апелляционный суд назначает экспертизу, только если сторона заявляла её раньше, а суд первой инстанции необоснованно отказал. Поэтому сторона, уверенная в своей позиции, всё равно заявляет ходатайство и вносит деньги в первой инстанции: отказ в назначении потом становится доводом жалобы. Если же ходатайства не было, ссылаться в апелляции на то, что спор требовал специальных знаний, бесполезно.

Структура ходатайства о назначении экспертизы

Подаётся ходатайство в письменной форме. Допустимо и устное заявление на заседании, которое заносят в протокол, однако письменная форма практичнее: суд видит вопросы и сведения об экспертах сразу.

Обязательные элементы

• суд, номер дела, стороны;
• обоснование: что именно требуется установить и по какой причине для этого необходимы специальные знания;
• вид экспертизы: строительно-техническая, сметная, комплексная;
• перечень вопросов эксперту;
• предлагаемые эксперты или экспертные организации и документы, подтверждающие их квалификацию;
• сведения о сроке проведения и стоимости;
• перечень объектов исследования: объект строительства, документы, образцы;
• данные о зачислении денег на депозит суда.

Сведения об экспертах

Что должно содержаться в ходатайстве, объясняет постановление Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23 об экспертизе в арбитражных судах. По каждой кандидатуре приводят фамилию, имя и отчество, сведения об образовании, специальности, стаже работы и занимаемой должности. Прикладывают письмо экспертной организации о возможности проведения экспертизы, её сроке и стоимости, копии дипломов и сертификатов экспертов.

Вопросы эксперту: как сформулировать под предмет спора

Каждая сторона вправе предложить вопросы, но их окончательный перечень определяет суд (часть 2 статьи 82 АПК РФ). Если суд отклоняет вопрос, он должен объяснить почему. Плохо сформулированный вопрос порождает ответ, не позволяющий разрешить спор, из-за чего экспертизу назначают повторно.

Правила формулировки

Вопрос задаётся о факте, а не о праве. Недопустимо ставить перед экспертом вопросы вроде «обоснован ли отказ заказчика от приёмки» или «подлежит ли взысканию неустойка»: это вопросы права, и суд их не поставит. Каждый вопрос нужно связывать с конкретными документами: номерам актов, разделам проекта, позициям сметы. Если работы частично скрыты последующими, спрашивают, можно ли определить их объём и каким методом.

Для стоимостных вопросов важно указать дату, на которую определяются цены, и базу расчёта: расценки договора, утверждённую смету или рыночные цены. Если этого не сделать, эксперт выберет базу сам, и стороны получат цифру, которую нельзя напрямую сопоставить с актами. Отдельно оговаривают, учитывать ли НДС и индексы пересчёта сметной стоимости.

Количество вопросов

Объёмный перечень вопросов делает экспертизу дороже и продолжительнее. Достаточно тех, ответы на которые необходимы для разрешения спора. Если нужно установить и объём, и стоимость, удобнее поставить вопросы последовательно: сначала объём, затем стоимость установленного объёма.

Как подобрать эксперта и экспертное учреждение

Проведение экспертизы суд вправе доверить государственному судебно-экспертному учреждению, негосударственной экспертной организации либо отдельному лицу со специальными знаниями. Обычно каждая сторона предлагает две-три кандидатуры, и суд выбирает одну, иногда по своему усмотрению.

Какие критерии учитывать при отборе

• профильное образование эксперта (промышленное и гражданское строительство, сметное дело);
• опыт проведения именно строительно-технических экспертиз;
• нет связей ни с одной из сторон спора;
• готовность выехать на объект в нужный срок;
• обоснованный расчёт стоимости в письме организации.

Если суд выбрал не вашу кандидатуру

Суд не обязан соглашаться с кандидатурой, предложенной стороной, и нередко выбирает организацию, о которой не заявлял никто, чтобы избежать подозрений в заинтересованности. В этом случае полезно сразу запросить сведения о квалификации назначенного эксперта и проверить, есть ли у него профильное образование. Если квалификация явно не соответствует предмету исследования, об этом заявляют в заседании до начала экспертизы.

Отвод эксперту

Основания для отвода эксперта перечислены в статье 23 АПК РФ: например, если он состоит в трудовых или иных зависимых отношениях со стороной или иным образом заинтересован в исходе дела. Заявлять отвод следует до того, как начнётся исследование. Если основание открылось позднее, о нём заявляют немедленно, как только о нём узнали.

Комиссионная и комплексная экспертиза

Для крупного объекта или при необходимости знаний из разных областей суд назначает комиссионную экспертизу — несколько экспертов одной специальности (статья 84 АПК РФ) — либо комплексную, где участвуют специалисты разных профилей (статья 85). Например, при споре о качестве инженерных систем и одновременно о стоимости работ привлекают инженера и сметчика.

Пример текста ходатайства о проведении строительно-технической экспертизы

Ситуация: подрядчик требует оплаты по актам, а заказчик возражает, указывая на то, что часть объёмов не выполнена и есть недостатки.

> В Арбитражный суд ___ > Дело № ___ > > Истец: ООО «___» > Ответчик: ООО «___» > > ХОДАТАЙСТВО о назначении по делу строительно-технической судебной экспертизы > > В производстве суда находится дело по иску ООО «___» к ООО «___» о взыскании ___ руб. задолженности по договору строительного подряда № ___ от ___. > > Ответчик не согласен с иском и заявляет, что работы по актам КС-2 № ___ сделаны не полностью и с недостатками. Данный вывод истец не разделяет. Для установления объёма и качества выполненных работ требуются специальные знания в области строительства. > > На основании статей 82, 108 АПК РФ прошу: > > 1. Назначить в рамках дела судебную строительно-техническую экспертизу. > 2. Поставить перед экспертом вопросы: > - Какая часть работ, поименованных в актах КС-2 № ___ от ___, реально выполнена на объекте по адресу: ___? > - Во сколько оценивается объём реально выполненных работ по расценкам из договора № ___ и сметы (приложение № ___ к договору)? > - Присутствуют ли в сделанных работах отступления от проектной документации шифр ___ либо иные недостатки? Если они есть, то какого они характера и во сколько обойдётся их устранение? > 3. Поручить проведение экспертизы ___ (наименование организации), эксперту ___ (ФИО, образование, стаж). Альтернативные кандидатуры: ___. > 4. Предоставить эксперту для исследования материалы дела, проектную и исполнительную документацию, обеспечить доступ на объект. > > Денежные средства в размере ___ руб. внесены на депозитный счёт суда платёжным поручением № ___ от ___. > > Приложения: письмо экспертной организации о сроках и стоимости; копии документов о квалификации экспертов; платёжное поручение, подтверждающее зачисление денег на депозит. > > Представитель ___ / ___ / Дата ___

Цена экспертизы и зачисление денег на депозит суда

Цену экспертизы устанавливает экспертная организация в письме-предложении, и суд её проверяет. Публичных тарифов для негосударственных экспертов нет, поэтому разброс цен между организациями бывает значительным. Сравнивают письма нескольких организаций с одинаковыми вопросами.

От чего зависит цена

• количество и сложность вопросов;
• площадь и характер объекта, количество конструктивных элементов;
• необходимость выезда, вскрытия конструкций, лабораторных испытаний;
• размер массива проектной, сметной и исполнительной документации;
• расстояние между объектом и экспертной организацией.

Порядок внесения денег

По статье 108 АПК РФ деньги на депозит суда должна внести сторона, которая заявила ходатайство. Когда с просьбой об экспертизе обращаются обе стороны, деньги вносят в равных долях. Реквизиты депозитного счёта можно найти на сайте соответствующего арбитражного суда. Номер дела и назначение платежа «за проведение экспертизы» указывают в платёжном поручении. Деньги с депозита эксперту выплачивают после того, как он представит заключение (статья 109 АПК РФ).

Если деньги не внесены

Когда деньги на депозит не внесены, суд может отказать в назначении экспертизы, если сторона не обосновала, что по объективным причинам не в состоянии их внести. Иногда суд откладывает заседание и даёт срок для внесения. Пропуск этого срока чаще всего заканчивается отказом в ходатайстве и рассмотрением спора по имеющимся доказательствам, что обычно не в пользу стороны, на которой лежит бремя доказывания.

Кто в итоге платит

Затраты на экспертизу входят в судебные издержки; их распределяют по итогам дела в доле, соответствующей удовлетворённым требованиям (статья 110 АПК РФ). При частичном удовлетворении иска каждая из сторон несёт свою долю расходов. Сторона, внёсшая деньги и победившая в споре, взыскивает их с оппонента.

После назначения: проведение экспертизы и работа с заключением

Определение о назначении экспертизы содержит данные об эксперте, перечень вопросов, срок и материалы, которые передаются эксперту. Пока идёт экспертиза, производство по делу, как правило, приостанавливают (статья 144 АПК РФ). Эксперта предупреждают об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, предусмотренной статьёй 307 УК РФ.

Участие сторон в осмотре

Присутствовать при проведении экспертизы стороны вправе, если это не создаёт помех работе эксперта (статья 83 АПК РФ). На осмотр объекта стоит направить своего представителя и специалиста: они зафиксируют, какие участки осматривались, проводились ли вскрытия и замеры. Замечания по ходу осмотра заносят в акт, который подписывают все присутствующие.

Если заключение неполное или спорное

После получения заключения стороны могут ходатайствовать о том, чтобы эксперта вызвали в заседание и он ответил на вопросы. При неясности или неполноте выводов суд на основании статьи 87 АПК РФ вправе поручить тому же эксперту дополнительное исследование. При сомнениях в обоснованности заключения либо противоречиях в выводах назначают повторную экспертизу, которую поручают другому эксперту. С помощью рецензии специалиста на заключение суду можно показать методические ошибки: неверно применённые нормы, неполный осмотр, отсутствие расчётов.

Как суд оценивает заключение

Для суда заключение эксперта не обладает заранее определённой силой (часть 5 статьи 71 АПК РФ). Оценка даётся в совокупности с остальными доказательствами: исполнительной документацией, перепиской, показаниями свидетелей. Если выводы эксперта основаны на неполном осмотре или противоречат документам, которые эксперт не исследовал, сторона вправе указать на это, и суд обязан дать оценку таким доводам в решении.

Сроки

Срок экспертизы определяет суд с учётом предложения экспертной организации. По объёмным строительным объектам исследование длится несколько месяцев. Продлить срок эксперт может попросить, когда ему не дали доступа на объект либо к документам. Тот, кто тянет с доступом, рискует тем, что суд расценит такое поведение против него.

Если спор о подряде упирается в объём или качество работ и нужно подготовить ходатайство, вопросы эксперту или рецензию на заключение, адвокат изучит договор, смету, акты и техническую документацию и предложит формулировки, ответы на которые действительно закроют спорные вопросы. Из-за слабо сформулированных вопросов приходится назначать повторную экспертизу и тратить лишние деньги.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com.