Банкротство строительных компаний

Банкротство строительных компаний затрагивает каждого, кто был связан с должником договором подряда: субподрядчика, которому не заплатили за смонтированные конструкции, заказчика, перечислившего аванс, поставщика материалов. С момента введения первой процедуры взыскать долг обычным иском уже нельзя. Требование нужно заявить в деле о банкротстве и добиться его включения в реестр требований кредиторов, иначе компания не получит ничего из конкурсной массы и не сможет голосовать на собраниях. Параллельно кредиторы вместе с арбитражным управляющим ищут выведенные активы: оспаривают сделки должника и требуют субсидиарной ответственности его директора и участников. Если генподрядчик обанкротился, субподрядчики по фасадным работам могут заявить требования в реестр, в том числе по облицовке фасадов Сочи.

У контрагента бывает и обратная позиция. Управляющий может оспорить платежи, которые должник перечислил подрядчику незадолго до банкротства, или зачёт встречных требований. Тогда задача компании — доказать, что сделка была обычной и равноценной. Стоимость сопровождения в деле о банкротстве зависит от суммы требования, наличия возражений других кредиторов и числа обособленных споров. Чтобы дать первую оценку, адвокату направляют договор, акты, переписку и номер дела о банкротстве.

Что меняется для контрагентов с началом процедуры

Рассмотрением дела о банкротстве занимается арбитражный суд того региона, в котором зарегистрирован должник. Для юридического лица обычно вводится наблюдение, затем конкурсное производство, реже финансовое оздоровление или внешнее управление. Каждая процедура публикуется в ЕФРСБ и в газете «Коммерсантъ», и с этих публикаций для кредиторов начинают течь сроки.

Кто запускает процедуру

Заявление о банкротстве подаёт сам должник, налоговый орган или кредитор. Кредитор по подрядному долгу обычно обращается в суд, когда на руках вступившее в силу решение о взыскании, а должник не платит. Уведомление о намерении обратиться в суд он публикует в ЕФРСБ за пятнадцать календарных дней до подачи заявления. Первый заявитель получает практическое преимущество: его требование суд проверяет сразу при решении вопроса о введении процедуры, и он с самого начала участвует в деле как кредитор. Наименьшая сумма долга, с которой можно обратиться против юридического лица, указана в законе о банкротстве, и до подачи её проверяют по актуальной редакции.

Мораторий на обычные иски

С введением наблюдения денежные требования к должнику, за исключением текущих, предъявляются исключительно в деле о банкротстве. Иски о взыскании долга по подрядному договору, уже рассматриваемые в других делах, кредитор вправе приостановить и перенести требование в банкротное дело. Исполнительные производства по подобным долгам приостанавливают, а по открытии конкурсного производства оканчивают, и листы переходят к управляющему.

Неденежные требования

Требование передать исполнительную документацию, вернуть давальческие материалы или освободить площадку остаётся неденежным, и его можно рассматривать в обычном порядке. Однако если должник не может передать вещь, требование трансформируется в денежное и встаёт в общую очередь.

Договор подряда в процедуре

Если исполнение договора для должника невыгодно, управляющий может отказаться от него. Для заказчика это значит, что работы не будут завершены, а аванс превращается в денежное требование. Для субподрядчика отказ генподрядчика-банкрота от договора означает необходимость зафиксировать объём выполненного на дату отказа.

Включение требований подрядчика или заказчика в реестр

Чтобы получать деньги из конкурсной массы, кредитор подаёт заявление о включении требования в реестр. Вместе с заявлением представляют документы, которыми подтверждается долг: договор, акты формы КС-2, справки КС-3, платёжные поручения и судебное решение, если оно уже вынесено. Срок на предъявление требований отсчитывается от публикации сообщения о процедуре. Требования, поданные после закрытия реестра, погашаются лишь вслед за реестровыми, и на деле нередко остаются вовсе неудовлетворёнными.

Повышенный стандарт доказывания

В банкротстве суд исследует требование тщательнее, чем при обычном споре. Причина в том, что дружественные должнику компании нередко пытаются включиться в реестр по фиктивным актам и вытеснить настоящих кредиторов. Поэтому подписанного акта бывает недостаточно. От кредитора суд вправе затребовать исполнительную документацию, общий журнал работ, бумаги о закупке материалов и данные о персонале и технике, с помощью которых можно было выполнить заявленный объём. Подрядчику, который реально работал, такие доказательства собрать несложно, если документооборот на объекте вёлся аккуратно.

Возражения других кредиторов

Возражения против включения требования могут заявить и другие кредиторы, и управляющий. Типичные доводы: аффилированность кредитора с должником, отсутствие реальных работ, завышенная стоимость, пропуск давности. Требование аффилированного лица, которое финансировало должника в кризис, суд может понизить в очерёдности. Реагировать на возражения предстоит с опорой на документы, подтверждающие реальное выполнение и рыночный уровень цены.

Залоговые требования

Если подрядчику-кредитору в обеспечение оплаты был передан залог, например на технику или права требования, его требование включается в реестр как обеспеченное залогом. При продаже предмета залога такой кредитор получает приоритет. Залог нужно заявить одновременно с требованием, иначе можно потерять статус залогового кредитора.

Текущие платежи и сальдо по договору подряда

Не все долги должника попадают в реестр. Текущими признаются обязательства, появившиеся после принятия судом заявления о банкротстве, и их погашают вне очереди, прежде реестровых требований. Для подрядных отношений решающее значение имеет дата сдачи работ: плата за работы, сданные уже после принятия заявления, считается текущей, хотя бы договор заключили ранее.

Если банкротится заказчик

Субподрядчик, продолжающий работать на объекте после принятия заявления о банкротстве генподрядчика, получает требование по текущим платежам. Это сильнее реестрового, но и здесь деньги придут, только если в массе что-то есть. Прежде чем продолжать работы, следует оценить ресурсы должника и при необходимости остановить работы в порядке, предусмотренном ГК РФ.

Если банкротится подрядчик

Заказчик часто имеет к подрядчику-банкроту сразу несколько требований: возвратить неотработанный аванс, выплатить неустойку за просрочку, компенсировать затраты на исправление дефектов, выполненное другой организацией. Одновременно подрядчик может претендовать на оплату части работ. В таком случае итоговое обязательство определяется сопоставлением встречных сумм в рамках одного договора. Не раз высшая судебная инстанция отмечала, что подобное определение сальдо зачётом не считается и как сделка с предпочтением не оспаривается. На эту позицию заказчик опирается, когда управляющий требует оплатить работы целиком, игнорируя неустойку и дефекты.

Банковская гарантия и обеспечительный платёж

Если обязательства подрядчика обеспечены банковской гарантией, заказчик вправе требовать выплату от гаранта, и банкротство подрядчика этому не мешает. Это часто самый реальный способ вернуть деньги. Обеспечительный платёж, внесённый подрядчиком, удерживается заказчиком в счёт обязательств по условиям договора.

Привлечение руководства и участников к субсидиарной ответственности

Когда имущества должника не хватает, кредиторы добиваются взыскания долга с лиц, которые контролировали компанию. Соответствующие правила содержатся в главе III.2 закона о банкротстве. К контролирующим относят директора, участников со значительной долей, членов коллегиальных органов и фактических бенефициаров, которые давали обязательные для исполнения указания, формально не занимая должностей.

Основания ответственности

Первое основание состоит в том, что требования кредиторов нельзя погасить полностью по причине действий или бездействия контролирующих лиц. Закон перечисляет презумпции, облегчающие доказывание: существенный вред кредиторам, причинённый сделками, которые были заключены по указанию таких лиц; бухгалтерские документы отсутствуют либо искажены, и управляющий в итоге не в состоянии сформировать конкурсную массу; крупные налоговые доначисления по итогам проверки. Вторым основанием служит бездействие директора, не подавшего заявление о банкротстве, хотя компания уже не могла платить по долгам. Ответственность тогда ограничена долгами, возникшими после наступления этой обязанности.

Строительная специфика

В подрядных компаниях вывод активов часто выглядит одинаково. Технику переписывают на новое общество с похожим названием, права требования к заказчикам уступают аффилированным лицам, сотрудников переводят туда же, а прежняя компания остаётся с долгами и без документов. Любое из таких действий превращается в довод по спору о субсидиарной ответственности.

Размер ответственности

Контролирующее лицо, доведшее компанию до банкротства, отвечает на сумму всех требований, оставшихся непогашенными после реализации имущества должника. Суд вправе снизить размер, если вред кредиторам был существенно меньше этой суммы. За неподачу заявления ответственность ограничена обязательствами, которые возникли в период просрочки. Требование о субсидиарной ответственности кредиторы могут уступить или выбрать взыскание напрямую в свою пользу.

Если процедура прекращена

Когда дело о банкротстве прекращено, потому что на процедуру не хватило средств, кредитор может предъявить отдельный иск о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности — вне рамок этого дела. То же касается компании, исключённой из ЕГРЮЛ как недействующая: по долгам компании способны отвечать её директор и участники, когда неисполнение стало следствием их недобросовестных либо неразумных действий.

Позиция ответчика

Директор, к которому предъявлено требование, защищается доказательствами разумности решений. План выхода из кризиса, переговоры с заказчиками о погашении долга, передача документов управляющему, отсутствие выгоды от спорных сделок снижают риск ответственности или её размер.

Оспаривание сделок должника-подрядчика

Управляющий и кредиторы с крупными требованиями вправе оспорить сделки, которые уменьшили имущество должника или дали одному кредитору преимущество перед другими. Особые основания закреплены в статьях 61.2 и 61.3 закона о банкротстве, а общие предусмотрены ГК РФ. Период, за который сделку можно оспорить, отсчитывается от принятия заявления о банкротстве.

Что чаще всего оспаривают в строительстве

Это продажа техники аффилированной компании по заниженной цене, уступка права требования к заказчику за символическую сумму, досрочное погашение долга перед одним субподрядчиком, зачёт встречных требований и оплата работ, которые фактически не выполнялись. При успешном оспаривании контрагент возвращает полученное в конкурсную массу, после чего его требование восстанавливается и попадает в реестр.

Защита контрагента

Организация, принявшая платёж от будущего банкрота, вправе утверждать, что сделка относится к обычной хозяйственной деятельности. Платежи по договору подряда за фактически выполненные работы, сделанные в обычные сроки, по общему правилу не оспариваются как предпочтительные, если сумма не превышает одного процента стоимости активов должника. Доказательства — регулярность расчётов, соответствие сроков договору, отсутствие просрочки на момент оплаты.

Типовые ситуации с банкротом в цепочке подряда

Ниже обобщены положения, в которые обычно попадают контрагенты строительной компании, вошедшей в банкротство. Они описывают типичный ход событий, а не результаты конкретных дел.

Субподрядчик и генподрядчик-банкрот

Работы субподрядчиком выполнены, акты подписаны, а в отношении генподрядчика введено наблюдение. Первоочередная задача — успеть заявить требование до закрытия реестра и сразу собрать исполнительную документацию и доказательства реальности работ. Параллельно проверяют, не перечислял ли генподрядчик деньги по объекту аффилированным лицам. Такие сведения пригодятся для заявления об оспаривании и для спора о субсидиарной ответственности.

Заказчик и подрядчик, бросивший объект

Подрядчик получил аванс, сделал часть работ и вошёл в банкротство. Заказчик отказывается от договора, фиксирует объём выполненного с участием управляющего или независимого специалиста, рассчитывает сальдо и предъявляет требование о разнице. Если есть гарантия возврата аванса, требование к банку подают сразу, не дожидаясь хода процедуры.

Поставщик под угрозой возврата платежа

Управляющий требует вернуть оплату, полученную за два месяца до банкротства. Компания собирает доказательства того, что поставки шли по графику, цена была рыночной, а о финансовых трудностях покупателя она не знала. Именно от этого зависит, получится ли оставить за собой уже полученное.

Как кредитору и контрагенту действовать в деле о банкротстве

Сроки в банкротстве короткие, а пропуск закрытия реестра лишает кредитора и голоса, и реальных выплат. По этой причине первые действия предпринимают сразу, как только стало известно о процедуре.

Порядок действий кредитора

1. Найти дело о банкротстве в картотеке арбитражных дел и сообщения управляющего в ЕФРСБ.
2. Рассчитать требование на дату введения процедуры: основной долг отдельно, неустойку отдельно.
3. Собрать документы о реальности работ, а не только акты и платёжки.
4. Предъявить заявление о включении в реестр, отправив его копии управляющему и должнику.
5. Отслеживать возражения и собрания кредиторов, участвовать в обособленных спорах о сделках и субсидиарной ответственности.

Собрания и контроль за управляющим

На собраниях кредитор, внесённый в реестр, голосует в соответствии с величиной своего требования. Собрание решает вопросы о процедуре, утверждает порядок продажи имущества, может создать комитет кредиторов. Кредитор вправе знакомиться с отчётами управляющего, требовать сведения о ходе процедуры и обжаловать его действия в суде, рассматривающем дело. Когда управляющий не оспаривает явно подозрительные сделки, кредитор, требования которого составляют свыше десяти процентов реестра, может сам подать заявление об оспаривании.

Что прислать для оценки

Для предварительной оценки адвокат должен получить номер дела о банкротстве, договор подряда либо поставки с приложениями, акты со справками о стоимости, платёжные поручения, переписку о долге и судебные решения при их наличии. Если управляющий уже предъявил требование о возврате платежа, нужно заявление управляющего и документы о расчётах с должником за последние три года. Адвокат оценит позицию, сроки и расходы и предложит порядок работы. Цену работы называют, когда документы изучены.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com