Как привлечь директора к субсидиарной ответственности

Чтобы привлечь директора к субсидиарной ответственности, нужно в деле о банкротстве компании подать заявление в арбитражный суд и доказать два обстоятельства: директор был контролирующим лицом и действовал так, что полностью рассчитаться с кредиторами стало невозможно, либо не подал вовремя заявление о банкротстве. Основания закреплены в статьях 61.10, 61.11 и 61.12 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Если суд удовлетворит требование, директор отвечает по долгам компании своим личным имуществом.

Для кредитора, который не получил оплату по договору подряда, этот механизм порой единственный способ взыскать деньги с компании без имущества. Но он не быстрый и не гарантированный: суд оценивает поведение директора, его решения, документы и обстоятельства конкретной сделки. Срок для подачи заявления ограничен, и его необходимо учитывать с самого начала.

Страница рассчитана на подрядчиков, субподрядчиков и заказчиков, то есть организации и предпринимателей в строительстве, которые стали кредиторами компании-банкрота. Требования граждан здесь не рассматриваются.

Кто считается контролирующим лицом и о чём отвечает

Статья 61.10 Закона о банкротстве определяет контролирующее лицо как того, кто имел право давать обязательные указания должнику или иным образом определять его действия. Это не только директор по должности. К контролирующим относят учредителя, бенефициара, фактического руководителя, главного бухгалтера в отдельных случаях и лиц, которые управляли через родственников и подставных руководителей.

Закон устанавливает презумпции контроля. Контроль предполагается, если лицо являлось руководителем или членом совета, имело право определять условия сделок, могло назначать руководителей, пользовалось правом подписи на счетах, состояло в родстве с руководителем и вместе с ним совершало сделки. Лицо может опровергнуть презумпцию, доказав, что не участвовало в принятии решений.

Ответственность бывает субсидиарной, то есть дополнительной: сначала взыскание обращается на имущество должника, а при недостаточности остаток возлагается на контролирующее лицо. Размер ответственности равен размеру требований кредиторов, которые не удалось погасить за счёт имущества компании. Лицо может быть привлечено вместе с другими контролирующими, и тогда ответственность солидарная.

На практике строительных компаний фигурантами становятся генеральный директор, участник с контролирующей долей, фактический руководитель, который работал через формального директора, а также руководитель аффилированной организации, на которую были переведены договоры и ресурсы. Если директор был номинальным, кредитор доказывает, что за ним стоял реальный управляющий, и привлекает обоих.

Два основания: невозможность расчётов и неподача заявления

Закон выделяет два самостоятельных основания, у каждого своя логика доказывания и свой объём ответственности. Знать различие важно, чтобы правильно сформулировать требования.

Обязанность подать заявление в арбитражный суд возникает у руководителя, когда должник не может удовлетворить требования кредиторов, и закон устанавливает срок на подачу: не позднее месяца с момента возникновения обстоятельства. Статья 9 Закона перечисляет такие обстоятельства: удовлетворение требований одного кредитора приводит к невозможности расчёта с другими, обращение взыскания на имущество делает невозможной деятельность, обнаружились признаки неплатёжеспособности. Руководитель отвечает по обязательствам, возникшим после этого срока.

Кредитор вправе ссылаться на оба основания в одном заявлении. Если директор не подавал заявление, но и сделок не совершал, ответственность ограничена обязательствами, возникшими после даты, когда заявление следовало подать. Подрядчику, заключившему договор с компанией, которая уже не платила, это даёт возможность взыскать плату по своему договору.

Презумпции статьи 61.11 и защита директора

Закон облегчает кредитору задачу: при определённых обстоятельствах вина контролирующего лица предполагается. Он должен доказать, что вред причинён не его действиями. В строительстве чаще всего применяются такие презумпции.

Банкротство наступило в результате заключения или одобрения контролирующим лицом сделок, в том числе крупных или с заинтересованностью, которые признаны недействительными. Документы бухгалтерского учёта отсутствуют, не сохранены или содержат искажённые сведения, и это затруднило проведение процедур. Реестры, в которых должны быть сведения о должнике, не внесены, либо внесены недостоверно. Не передана управляющему документация и имущество должника.

Защита директора строится на нескольких тезисах. Банкротство вызвано внешними причинами: падением спроса, срывом финансирования заказчика, ростом цен на материалы, изменением законодательства. Решения принимались добросовестно, в интересах компании, в разумном объёме. Документы переданы управляющему вовремя, а те, что отсутствуют, не повлияли на формирование массы. Контролирующим лицом он не являлся или действовал по указаниям других.

Суды оценивают разумность решений директора по критериям добросовестности и разумности из статьи 53.1 Гражданского кодекса РФ. Директор отвечает за убытки, причинённые его виновными действиями, но не отвечает за обычный предпринимательский риск. Если решения принимались на основании анализа и документов, суды не наказывают за неудачу. Если директор вывел активы накануне банкротства, суд применит презумпцию.

Предельная осторожность нужна, если директор формально был «номинальным». Суды разъясняют, что отказ от фактического управления не освобождает от ответственности: лицо, которое согласилось на назначение, берёт на себя ответственность за проверку компании.

Что собрать кредитору строительной компании

Доказательная база складывается из трёх частей: сведения об имущественном положении должника, сведения о действиях директора и сведения о вреде для кредиторов. Начинают со статуса дела о банкротстве и реестра требований. Если процедура ещё не введена, сначала готовят заявление о банкротстве или стремятся в уже начатое дело вступить кредитором.

Материалы для заявления. Выписка из реестра требований и отчёты управляющего об активах и результатах инвентаризации. Бухгалтерская и налоговая отчётность за три-пять лет. Банковские выписки по всем счетам. Договоры, по которым выводились активы, и документы об их исполнении. Данные ЕГРЮЛ о руководителях и учредителях за период. Документы о создании новых компаний, куда переходили работники и договоры.

Что особенно значимо в строительстве. Договоры подряда и субподряда, которые прекратились без исполнения, но деньги по ним получены. Платежи в пользу аффилированных компаний, не подтверждённые работами. Продажа техники, оборудования, прав на земельные участки и объекты незавершённого строительства. Передача кадров и договоров новой организации с тем же руководством. Невыполнение заказов при получении авансов.

Доказательства контроля: приказы, доверенности, переписка с участием фактического руководителя, показания бывших работников, данные о том, кто подписывал документы и распоряжался счетами. Доказательства вреда: рост задолженности, ухудшение показателей, отсутствие имущества для расчётов, несовпадение отчётности с реальными активами.

Запрашивайте информацию у управляющего письменно и фиксируйте отказы. Управляющий обязан отвечать на запросы кредиторов и предоставлять сведения о ходе процедуры. Если информации нет, подавайте ходатайство в суд об истребовании документов у третьих лиц.

Подача заявления: суд, сроки, обеспечение

Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности подаётся в арбитражный суд, который рассматривает дело о банкротстве, и рассматривается как обособленный спор. Заявителями выступают управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган. Кредитор может подать заявление самостоятельно, не дожидаясь управляющего, если процедура уже введена или завершается.

Срок установлен статьёй 61.14 Закона о банкротстве. Подавать заявление безопаснее, пока идёт конкурсное производство. Срок давности по таким требованиям составляет три года от момента осведомлённости заявителя об основаниях, а совокупный предел — десять лет с даты признания должника банкротом; условия сверяют по тексту статьи на день подачи. Для кредитора важно отслеживать момент, когда ему стали известны данные о выводе активов, и фиксировать его письменно.

В заявлении излагают фактические обстоятельства, называют ответчика и основание ответственности, приводят доказательства и расчёт размера. В требованиях указывают солидарную ответственность нескольких контролирующих лиц, если они есть. Госпошлину и порядок оплаты проверяют по действующей редакции Налогового кодекса РФ.

Практически важный вопрос — обеспечение. Контролирующее лицо, узнав о заявлении, может продать имущество или перевести его на родственников. Суд вправе по ходатайству кредитора наложить арест на имущество ответчика, запретить регистрационные действия. Основание для таких мер — реальная угроза неисполнения будущего решения: быстрая продажа, подозрительные платежи, перевод активов за границу.

Производство нередко затягивается. Бывает, что управляющий проводит анализ сделок несколько месяцев, ответчик заявляет ходатайства о назначении экспертиз, истребует новые документы. Это нормальный ход дела, и стоит планировать сроки с запасом. Пока дело идёт, кредитор следит за появлением сведений о продаже имущества ответчика.

Если процедура банкротства не идёт и компания продолжает работать, привлечь директора по статье 61.11 нельзя: сначала нужно подать заявление о банкротстве должника. Для этого у кредитора должен быть судебный акт о взыскании долга и сумма требований, достаточная для возбуждения дела. На практике подрядчик сначала получает решение по иску об оплате работ, затем исполнительный лист, и только после неудачной попытки взыскания переходит к банкротству. Планировать эту цепочку нужно заранее, чтобы сроки давности по основному долгу не истекли.

Как суды оценивают строительные цепочки

Строительные дела о субсидиарной ответственности редко строятся на одном документе. Суд складывает картину из нескольких эпизодов и оценивает их вместе. Типовой набор обстоятельств, на которые обращают внимание: компания получила авансы по нескольким контрактам, не выполнила работы, деньги ушли аффилированным организациям по договорам займа или консультационных услуг, а затем на новую компанию с теми же сотрудниками и руководителем переписали действующие контракты.

Участвующий в споре директор обычно объясняет, что деньги шли на закупку материалов и оплату субподрядчиков. Суд проверяет эти доводы по банковским выпискам и первичным документам: были ли реальные поставки, совпадают ли суммы платежей с актами, кто фактически принял материалы. Если часть платежей не подтверждена, она учитывается как вывод средств. Если объяснения подтверждены, довод о выводе активов отпадает.

Отдельное внимание уделяется налоговой нагрузке. Крупные доначисления по субподрядам, не оплаченные компанией, нередко становятся причиной банкротства, и уполномоченный орган подаёт заявление о привлечении руководителя. Позиция руководителя в таком споре зависит от того, мог ли он предвидеть доначисления и принимал ли меры для их предотвращения.

В разъяснениях высшей судебной инстанции по делам о контролирующих лицах (постановление Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53) отмечено, что сама по себе неплатёжеспособность или неудачная деловая стратегия не влечёт ответственности. Нужна связь между действиями лица и невозможностью рассчитаться. Кредитору поэтому важно не ограничиваться перечислением долгов, а показать, какое конкретное решение директора ухудшило положение компании и когда это произошло.

Привлечение вне банкротства и ожидаемый результат

Если организацию исключили из ЕГРЮЛ как недействующую, дела о банкротстве уже не будет. В этом случае кредитор вправе предъявить иск к руководителю, участнику или иному контролирующему лицу по пункту 3.1 статьи 3 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и статье 53.1 Гражданского кодекса РФ, если исключение стало следствием недобросовестных или неразумных действий. Иск подаётся в арбитражный суд по общим правилам.

Здесь требуется доказать, что директор знал о долгах и допустил исключение из реестра, не принял мер для расчётов или ликвидации в нормальном порядке. Суды учитывают, предпринималась ли попытка защитить интересы кредиторов, например направление возражений в налоговый орган против исключения. Кредитору полезно заявлять такие возражения заранее, когда в реестре появляется запись о предстоящем исключении.

Что можно ожидать по результату. Сумма ответственности может быть значительной, но реальное взыскание зависит от имущества ответчика. Взыскание проводит служба судебных приставов, и срок исполнения может быть длительным. В отдельных случаях ответчики идут на мировое соглашение и возмещают часть долга до вынесения решения.

Суд вправе уменьшить размер ответственности, если установит, что вред кредиторам причинён не только действиями ответчика, или установить иной размер по обстоятельствам. Нередко разрешается вопрос о доле ответственности каждого из нескольких контролирующих лиц.

Консультация адвоката включает анализ документов, оценку перспектив, разъяснение рисков и план действий; она не обязывает к дальнейшему сотрудничеству. Результата заранее адвокат не гарантирует: исход зависит от доказательств, поведения ответчика и обстоятельств дела.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com