Как провести медиацию по стройспору

Медиация строительного спора представляет собой переговоры заказчика и подрядчика с участием независимого посредника, помогающего сторонам самостоятельно прийти к решению. Чтобы провести её, компании заключают соглашение о применении процедуры, выбирают медиатора, проводят одну или несколько сессий и оформляют итог медиативным соглашением. Порядок проведения установлен Федеральным законом № 193-ФЗ от 27.07.2010 о процедуре медиации; если же дело уже в суде, применяется ещё и глава 15 АПК РФ о примирительных процедурах. Закон ограничивает её срок шестьюдесятью днями, в исключительных случаях допускается продление до ста восьмидесяти.

Результат медиации можно сделать обязательным. Когда спор уже находится в суде, медиативное соглашение утверждают как мировое, и оно приобретает силу судебного акта. Когда дело в суд не передавалось, соглашение удостоверяют у нотариуса, и оно приобретает силу исполнительного документа. Оплату услуг медиатора обычно распределяют между сторонами поровну. Цена процедуры складывается из гонорара посредника и работы адвокатов каждой стороны и почти всегда ниже затрат на судебную строительно-техническую экспертизу и несколько инстанций.

В каких случаях медиация уместна при споре подрядчика с заказчиком

Посредничество работает не в каждом конфликте. Оно уместно, когда обеим компаниям есть что терять от затяжного процесса и есть поле для обмена уступками.

Ситуации, где посредник полезен

• объект не достроен, и стороны заинтересованы закончить его вместе, а не искать нового подрядчика через суд;
• спор об объёмах и качестве упирается в технические вопросы, по которым обе стороны готовы принять мнение независимого специалиста;
• между компаниями несколько договоров и длительные отношения, которые жалко разрушить из-за одного объекта;
• подрядчику нужна предсказуемость выплат, а заказчик долг признаёт, но единовременно рассчитаться не может;
• у сторон встречные требования: оплата работ против неустойки за срок и стоимости устранения дефектов.

Когда медиация бесполезна или опасна

Посредничество не сработает, если вторая сторона явно затягивает время, чтобы вывести активы, или если один из участников заранее не собирается ничего уступать. Не стоит начинать медиацию, когда на исходе исковая давность, а соглашения о процедуре ещё нет: без него давность не приостанавливается. Если есть признаки скорого банкротства контрагента, приоритет — обеспечительные меры в суде, а не переговоры.

Медиация не мешает суду, а суд — медиации

Процедуру можно провести до подачи иска, параллельно с процессом и даже на стадии апелляции. Арбитражные суды сами предлагают сторонам примирение, разъясняют такую возможность в определениях о подготовке дела и по ходатайству сторон откладывают разбирательство на время процедуры.

Как выбрать медиатора для строительного конфликта

От медиатора во многом зависит, получится ли разговор. В строительном споре посредник должен понимать язык смет, актов и исполнительной документации, иначе стороны будут тратить сессии на объяснение азов.

Профессиональный и непрофессиональный посредник

Закон различает два вида медиаторов. Вести процедуру на непрофессиональной основе может дееспособный человек от 18 лет без судимости. Медиатором-профессионалом может стать человек от 25 лет с высшим образованием, прошедший специальную программу подготовки медиаторов. Для споров между строительными компаниями с крупными суммами разумно выбирать профессионального посредника, а для внесудебного соглашения, которое планируется удостоверить у нотариуса, профессиональный статус медиатора имеет значение.

Где искать

Кандидатов в медиаторы предлагают организации, которые обеспечивают проведение медиации: центры при торгово-промышленных палатах, отраслевых объединениях, университетах. Часть из них ведёт списки посредников со специализацией по строительству и подряду. Кандидатуру стороны выбирают вместе, и любая из них может отвести посредника, которому не доверяет.

Проверка независимости

Прежде чем начать, медиатор раскрывает все обстоятельства, способные повлиять на его беспристрастность: прежней работе на одну из компаний, родстве, деловых связях. Медиатор не может быть представителем или консультантом какой-либо стороны. Если обстоятельство выявилось позже, процедура прекращается, и стороны выбирают другого посредника.

Один медиатор или двое

В сложных делах иногда назначают двух посредников: адвоката-медиатора и медиатора с инженерным или сметным образованием. Это дороже, но экономит время, когда спор целиком строится на разногласиях об объёмах и стоимости работ.

Соглашение о проведении медиации и медиативная оговорка в договоре

Медиация добровольна. Она начинается с письменного соглашения сторон, и без такого документа правовые последствия процедуры, включая приостановление давности, не наступают.

Оговорка в договоре подряда

Стороны могут заранее записать в договоре строительного подряда, что споры по нему сначала передаются на медиацию. Такая медиативная оговорка сама по себе не начинает процедуру, но обязывает стороны предложить её при конфликте. Оговорку стоит конкретизировать: назвать организацию, порядок выбора посредника, срок, в течение которого стороны не обращаются в суд.

Предложение провести медиацию

Если оговорки нет, одна компания направляет другой письменное предложение. Если в течение 30 дней после отправки ответа нет, предложение считают отклонённым, когда иной срок в нём не оговорён. Ответ лучше требовать письменный, чтобы позже было ясно, состоялось ли согласие.

Что включить в соглашение о процедуре

• предмет спора с указанием договора, объекта и спорных сумм;
• кандидатуру медиатора или порядок его выбора;
• порядок проведения: место, язык, форма сессий, допустимость онлайн-встреч;
• распределение расходов на посредника и аренду помещения;
• срок процедуры;
• обязательство не обращаться в суд по этому спору на время медиации, если стороны так решили;
• условия о конфиденциальности сведений, раскрытых в ходе переговоров.

Подписанты

От компаний соглашение подписывают руководители или представители по доверенности. Для медиации само по себе специальное полномочие в процессуальном смысле не нужно, но если ожидается, что итог будет утверждён судом как мировое соглашение, представитель должен иметь в доверенности право на заключение мирового соглашения. Лучше выдать такую доверенность заранее.

Ход процедуры: сессии, документы, сроки

Медиатор ничего не решает за стороны и не определяет, чья позиция верна. Посредник выстраивает диалог так, чтобы каждая компания разглядела интересы другой и стороны выбрали приемлемый для обеих вариант.

Подготовительный этап

Каждая сторона передаёт посреднику краткое изложение позиции, расчёт требований и ключевые документы: договор с дополнительными соглашениями, сметы, акты выполненных работ, справки о стоимости, исполнительная документация, переписка и претензии. Также стоит приложить заключение специалиста о качестве или объёмах, если оно уже есть. Медиатор знакомится с материалами и проводит предварительные беседы.

Совместные и раздельные встречи

Первая встреча обычно общая: стороны излагают видение конфликта, медиатор фиксирует предмет спора и правила. Затем часто идут раздельные встречи, на которых каждая компания может откровенно сказать посреднику о своих ограничениях: какой срок оплаты реален, какие недостатки подрядчик готов признать. Без разрешения стороны медиатор не передаёт эти сведения оппоненту.

Технические вопросы

Когда разногласия касаются объёмов и качества, стороны могут договориться о совместном осмотре объекта, о привлечении специалиста, мнение которого обе компании примут как основу расчёта, о сверке смет по позициям. Это быстрее и дешевле судебной экспертизы. Результаты осмотра фиксируют в акте, подписанном представителями обеих сторон.

Сроки

Стороны сами определяют срок процедуры, но закон ограничивает его 60 днями. Если спор сложный или нужны дополнительные сведения, стороны и медиатор вправе продлить срок по согласию, но не дольше чем до 180 дней. Для споров, переданных на медиацию судом, срок увязывается со сроком отложения дела.

Расходы на процедуру

Гонорар медиатора, аренду помещения и иные затраты на медиацию стороны несут поровну, если соглашение о процедуре не распределяет их иначе. Часто подрядчик и заказчик договариваются, что расходы идут в общий расчёт по итоговому соглашению. Оплату труда адвокатов каждая компания покрывает сама. Стоимость сессий обычно известна заранее: организации, обеспечивающие медиацию, публикуют тарифы, а посредник называет ставку до подписания соглашения.

Окончание процедуры

Процедура медиации заканчивается в одном из случаев: стороны подписали медиативное соглашение, кто-то из них или обе письменно отказались продолжать, медиатор заявил о нецелесообразности дальнейших переговоров либо вышел срок. С этой даты давность снова течёт, и компании свободны в обращении в суд.

Медиативное соглашение: содержание и формулировки

Конечный документ следует составить так, чтобы исполнить его можно было без дополнительных переговоров. Медиатор помогает сторонам сформулировать договорённости, но за юридическое качество текста отвечают юристы компаний.

Обязательные сведения

В медиативном соглашении указывают стороны, предмет спора, медиатора, согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения. Применительно к строительному спору это значит следующее: суммы и график платежей, перечень работ, которые подрядчик выполняет или переделывает, сроки и способ приёмки, порядок оформления актов, судьбу неустойки и гарантийного удержания.

Типичные договорённости

• заказчик оплачивает принятые работы по согласованной стоимости, подрядчик отказывается от части неустойки;
• подрядчик устраняет перечисленные дефекты до определённой даты, после чего заказчик подписывает акты и выплачивает удержание;
• стороны расторгают договор по соглашению, подрядчик возвращает неотработанный аванс в согласованной сумме, заказчик принимает фактически выполненное;
• стороны переносят сроки окончания работ и снимают взаимные претензии за прошлый период.

Правовая природа

Соглашение, достигнутое сторонами до обращения в суд, представляет собой гражданско-правовую сделку об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей. Защита нарушенных прав по ней идёт по правилам о договорах. Поэтому в тексте полезно закрепить последствия нарушения: неустойку, право требовать досрочного исполнения, сохранение первоначальных требований, если соглашение не исполнено.

Утверждение результата: суд, нотариус, исполнение

Медиация завершена, соглашение подписано. Дальше нужно придать ему ту форму, которая позволит заставить вторую сторону исполнить обещанное.

Утверждение в арбитражном суде

Если спор уже рассматривается, стороны подают заявление об утверждении медиативного соглашения в качестве мирового. Проверяя соглашение, суд смотрит, соответствует ли оно закону и не затрагивает ли права третьих лиц; затем он выносит определение и производство прекращает. Часть оплаченной истцом госпошлины ему возвращается. Соглашение, утверждённое судом, стороны выполняют добровольно, а если этого не происходит, выдаётся исполнительный лист.

Иные результаты примирения

Не всякий итог медиации оформляется мировым соглашением. Стороны могут ограничиться частичным отказом от иска, признанием иска ответчиком или соглашением о примирении по фактическим обстоятельствам. Последний вариант полезен в подрядных спорах: стороны признают, например, объём выполненных работ, и суду остаётся решить только правовые вопросы.

Нотариальное удостоверение

Медиативное соглашение, заключённое без передачи спора в суд, по закону может быть удостоверено нотариусом, если процедуру проводили медиаторы на профессиональной основе. Нотариус проверяет полномочия подписантов и законность условий. Нотариально удостоверенное соглашение обладает силой исполнительного документа: если должник не исполняет соглашение, кредитор предъявляет его в банк должника или судебному приставу, и нового процесса не требуется. Нотариальный тариф зависит от суммы обязательств.

Если соглашение не исполнено

Если соглашение ни судом не утверждено, ни нотариально не удостоверено, кредитор вправе предъявить в суд иск о его исполнении. Предметом спора становится уже не первоначальный договор подряда, а медиативное соглашение, что часто упрощает доказывание: должник ранее письменно признал обязательства.

Медиация, претензия и давность: как сохранить возможность подать иск

Посредничество не должно ослабить позицию компании, если переговоры сорвутся. Для этого нужно учесть несколько правил процессуального и гражданского закона.

Претензионный порядок

Для денежных требований между организациями по договору подряда АПК РФ требует досудебного урегулирования: кредитор направляет претензию и выжидает 30 календарных дней, а уж после этого может идти в арбитражный суд, если иной срок не установлен договором или законом. Медиация претензию не заменяет. Безопаснее направить претензию до начала процедуры или параллельно с предложением медиации, тогда к моменту срыва переговоров срок уже истечёт.

Приостановление давности

По Гражданскому кодексу исковая давность приостанавливается, если стороны прибегли к внесудебной процедуре урегулирования, в том числе медиации. Приостановление длится срок, установленный законом для процедуры, а если такого срока нет, шесть месяцев со дня её начала. Отправной точкой служит заключение соглашения о проведении медиации, поэтому дату подписания нужно зафиксировать в документе.

Конфиденциальность

Всё, что стало известно в ходе медиации, как правило, конфиденциально. Допрашивать медиатора в суде в качестве свидетеля о том, что он узнал в ходе процедуры, нельзя. В суде ни одна из сторон не может опираться на предложения и признания контрагента, прозвучавшие в медиации, если стороны не условились иначе. Это позволяет говорить откровенно, но документы, которые нужны для суда, лучше передавать отдельно и официально.

Роль адвоката

Адвокат оценивает, подходит ли спор для медиации, готовит соглашение о процедуре, помогает выбрать посредника, составляет позицию и расчёты, участвует в сессиях вместе с руководителем компании. На заключительном этапе медиатор излагает медиативное соглашение в такой форме, чтобы суд мог его утвердить, а нотариус удостоверить, и следит за выполнением. Чтобы провести первичную оценку, потребуются договор, акты, сметы, переписка, а также расчёт требований каждой из сторон.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com