Как вернуть аванс от подрядчика

Возврат аванса от подрядчика, получившего деньги и не выполнившего работы, проходит в три шага: прекратить договор подряда, направить подрядчику письменное требование о возврате неотработанной суммы и, если деньги не пришли, взыскать их в арбитражном суде как неосновательное обогащение вместе с процентами. Пока договор действует, суд в возврате аванса откажет, ведь у подрядчика остаётся обязанность выполнить работы и право на эти деньги.

На практике всё упирается в две даты и одну цифру. Первая дата — день прекращения договора: с него аванс перестаёт быть платой за будущие работы. Вторая — день, когда подрядчик получил требование о возврате или должен был вернуть деньги. Искомая цифра — неотработанный остаток, то есть разность между перечисленным авансом и ценой работ, фактически сделанных подрядчиком к дню расторжения. Срок давности для взыскания — три года, но тянуть опасно: пока идёт время, недобросовестный подрядчик способен вывести активы либо попасть в процедуру банкротства. Цена услуг адвоката определяется суммой аванса, спором об объёмах, если он есть, и потребностью в экспертизе.

Невозможность требовать аванс обратно, пока договор в силе

Аванс — предварительная оплата работ по договору. До прекращения договора подрядчик законно удерживает эти деньги: он должен выполнить работы, а заказчик вправе требовать выполнения, но не возврата. Если договор действует, суд отклонит иск о возврате аванса, указав, что неосновательного обогащения нет.

Основание для возврата появляется, когда обязательство выполнить работы отпало. Согласно п. 4 ст. 453 ГК РФ, если до расторжения одна сторона приняла исполнение от другой и не дала своего, к таким отношениям применяют правила о неосновательном обогащении (глава 60 ГК РФ). Данный вывод прямо закреплён в постановлении Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 № 35 о последствиях расторжения договора.

Поэтому заказчику, который хочет вернуть деньги, не стоит начинать с претензии «верните аванс». Сначала нужно оценить, есть ли основание прекратить договор, и выбрать способ: соглашение, односторонний отказ или иск о расторжении. Иногда эти шаги совмещают: в одном письме заявляют отказ от договора и требуют возврата неотработанной суммы. Такой документ суды принимают, если отказ основан на законе или договоре и доставлен подрядчику.

Есть и исключение. Если договор признан незаключённым, например стороны не согласовали срок выполнения работ, то аванс с самого начала перечислен без основания. Тогда возврат требуют без расторжения, но доказывать придётся, что работы не выполнялись и результат заказчику не передавался.

Аналогичные правила действуют и в цепочке субподряда. Генподрядчик, перечисливший аванс субподрядчику на монтаж, отделку или пусконаладку, сначала прекращает договор субподряда, а затем требует возврата. Заказчик по основному договору не вправе взыскать деньги напрямую с субподрядчика, потому что не состоит с ним в договорных отношениях (ст. 706 ГК РФ). Если генподрядчик сам вернул аванс заказчику, это не освобождает субподрядчика от расчётов с генподрядчиком.

Как прекратить договор, чтобы появилось право на возврат

Для заказчика удобнее всего односторонний отказ. Чаще всего при невозврате аванса ссылаются на п. 2 ст. 715 ГК РФ: подрядчик вовремя не начал работы либо выполняет их настолько медленно, что завершить к сроку заведомо нельзя. Подтвердить это помогают график, акты осмотра пустой площадки, переписка с требованием начать работы и ответы подрядчика с переносами сроков.

Когда основания по ст. 715 ГК РФ нет либо оно оспаривается, заказчик вправе отказаться от договора по ст. 717 ГК РФ, не объясняя причин. Тогда подрядчику оплачивают сделанное до извещения, и он вправе требовать убытки не свыше разницы между ценой договора и выплаченной частью. Поэтому перед отказом по ст. 717 ГК РФ нужно посчитать, не съест ли возможное требование подрядчика возвращаемый аванс.

Договор может предусматривать и собственные основания отказа: просрочка начала работ на определённое число дней, срыв промежуточного срока, неоднократное нарушение качества. Если такой пункт есть, на него ссылаются в первую очередь, указывая конкретные даты и факты.

На государственные и муниципальные контракты распространяется процедура по 44-ФЗ: решение об одностороннем отказе оформляется в единой информационной системе, и действовать оно начинает не сразу, а когда истечёт установленный законом срок. Требование о возврате аванса предъявляют после того, как контракт считается расторгнутым. При наличии банковской гарантии, обеспечивающей исполнение, заказчик одновременно предъявляет требование гаранту.

Бывает, что подрядчик перестал выходить на связь, офис по юридическому адресу пуст, телефоны не отвечают. Это не мешает прекратить договор. Уведомление об отказе рассылают на адрес из ЕГРЮЛ и по всем адресам, названным в договоре, включая электронную почту. Через срок хранения на почте письмо возвращается отправителю, и с этого момента оно считается доставленным. Для суда сберегают конверт с пометкой о возврате и отчёт отслеживания.

Сколько вернёт подрядчик: отработанная и неотработанная часть

Взыскать можно только неотработанный аванс. Если подрядчик часть работ выполнил, их стоимость вычитается из перечисленной суммы. Споры почти всегда идут именно об этой части: заказчик считает, что работ почти нет, подрядчик предъявляет акты на значительный объём.

Когда договор прекращён, подрядчик может отправить заказчику акты КС-2 по работам, сделанным до расторжения. Когда заказчик не подписывает их и не приводит мотивированных возражений, подрядчик опирается на односторонние акты (п. 4 ст. 753 ГК РФ). Поэтому заказчику важно отвечать на такие акты письменно и по существу: что вообще не делалось, что сделано с недостатками и какие объёмы указаны с превышением.

Объём выполненного фиксируют до входа на площадку другой организации. Для этого проводят совместный осмотр, а если подрядчик уклоняется, приглашают независимого специалиста и снимают всё на видео. После того как другой подрядчик продолжит работы, разграничить, кто что сделал, станет намного сложнее, и судебная экспертиза может дать неопределённый ответ.

Отдельный спор возникает из-за материалов. Подрядчик утверждает, что на аванс закупил арматуру, кабель, оборудование, и просит учесть их стоимость. Если материалы завезены на объект и годятся для работ, заказчик может принять их по акту и уменьшить сумму требования. Если материалы остались на складе подрядчика или не соответствуют проекту, заказчик вправе от них отказаться и требовать возврата денег в полном объёме неотработанной части.

Требование о возврате: что написать и как вручить

Требование (претензия) нужно и как попытка получить деньги без суда, и как обязательный досудебный этап. В соответствии с ч. 5 ст. 4 АПК РФ, денежный спор организаций передаётся арбитражному суду, когда со дня отправки претензии миновало 30 календарных дней, если договором или законом не установлен иной срок. Претензия без подтверждения отправки ничего не стоит: иск будет оставлен судом без рассмотрения.

В требовании указывают договор и платёжные поручения, по которым перечислен аванс; дату и основание прекращения договора; стоимость выполненных работ, которую заказчик признаёт; сумму неотработанного аванса; срок, к которому надо вернуть деньги, и реквизиты счёта для возврата. Сразу же стоит заявить о процентах на сумму аванса и о неустойке за просрочку работ, начисленной до прекращения договора, чтобы потом не направлять отдельную претензию.

Требование следует доставить на адрес подрядчика, указанный в ЕГРЮЛ и в договоре, тем способом, что договор определяет для юридически значимых сообщений. Если подрядчик не получает почту, это его риск: согласно ст. 165.1 ГК РФ, сообщение признаётся доставленным, если не было вручено по причинам, зависящим от получателя.

Прежде чем отправлять, изучите в договоре раздел о разрешении споров. Нередко он устанавливает собственный срок ответа на претензию, например 10 или 15 рабочих дней, либо требует направлять претензии только курьером или только на определённый адрес. Несоблюдение этих условий позволяет подрядчику просить суд об оставлении иска без рассмотрения, а время окажется упущено.

Что обычно отвечает подрядчик

• представляет акты о выполненных работах и предлагает подписать их;
• объясняет задержку простоем по вине заказчика и требует продления сроков;
• делает заявление о зачёте встречных требований: оплаты дополнительных работ, убытков от отказа;
• не отвечает, надеясь, что спор не попадёт в суд.

На каждый из этих ответов готовят письменную позицию. Молчание подрядчика после истечения срока по претензии открывает дорогу к иску.

Взыскание неосновательного обогащения иском в арбитражном суде

Дело юридических лиц и предпринимателей между собой подведомственно арбитражному суду. Как правило, иск подаётся по адресу ответчика из ЕГРЮЛ (ст. 35 АПК РФ), однако в договоре может быть закреплена иная подсудность (ст. 37 АПК РФ). Если сумма невелика, суд вправе разобрать дело в упрощённом порядке по представленным документам, не вызывая стороны.

К иску прикладывают договор, платёжные поручения на аванс, документы о прекращении договора с доказательством доставки, претензию с подтверждением отправки, расчёт суммы и процентов, переписку о ходе работ, акты осмотра. Иск направляется через «Мой арбитр» либо в бумажном виде, а его копию заранее отправляют подрядчику. Размер госпошлины исчисляется от цены иска по правилам Налогового кодекса.

При угрозе вывода подрядчиком денег одновременно с иском просят о принятии обеспечительных мер: аресте средств на счетах в размере, равном сумме иска. Подобное заявление суд разрешает оперативно, однако ждёт обоснования: подрядчик меняет адрес, отчуждает имущество, у него накапливаются исполнительные производства, его участники выходят из общества.

В ходе процесса подрядчик почти всегда заявит о выполнении работ на большую сумму. Тогда спор о стоимости выполненного решается строительно-технической экспертизой. Заказчику необходимо самому предложить вопросы эксперту и кандидатуры экспертных организаций, иначе экспертиза пойдёт по формулировкам подрядчика. Отдельные вопросы касаются объёма, стоимости по договорным расценкам и качества выполненных работ.

Подрядчик может подать встречный иск: о взыскании оплаты за якобы выполненные работы, убытков от одностороннего отказа или неустойки за просрочку заказчика. Суд рассмотрит оба иска вместе и определит итоговое сальдо. Заказчику полезно заблаговременно выявить уязвимые места своей позиции: задержки с передачей площадки, проекта, согласований. Именно на них строится встречный иск, и их стоит закрыть документами ещё до суда.

Проценты и неустойка, которые взыскивают вместе с авансом

Кроме возврата аванса, заказчик может требовать проценты на сумму неосновательного обогащения. В силу п. 2 ст. 1107 ГК РФ они идут с момента, когда приобретатель узнал или должен был узнать, что деньги получены неосновательно. Применительно к авансу по расторгнутому договору это обычно день прекращения договора либо день, до которого подрядчик обязан был вернуть деньги по требованию. Проценты считаются по ст. 395 ГК РФ с применением ключевой ставки Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.

Условный пример расчёта. Заказчик перечислил аванс 3 млн рублей, подрядчик выполнил и сдал работы на 1,2 млн рублей, договор прекращён отказом заказчика. Неотработанная часть составляет 1,8 млн рублей. На эту сумму проценты насчитывают за каждый день задержки возврата: сумма долга умножается на действовавшую в данном периоде ключевую ставку и на число дней просрочки, а результат делится на число дней в году. Если ставка за время спора менялась, расчёт разбивают на отрезки. Числа в примере условные и иллюстрируют лишь способ расчёта.

Взыскания процентов допустимо просить не только по день вынесения решения, но и до дня, когда аванс реально возвращён. Так подрядчик получает стимул расплатиться скорее, а заказчику не нужно подавать новый иск за время исполнения решения.

Когда в договоре предусмотрена неустойка за просрочку работ, она начисляется за время до его прекращения. После расторжения пени за срыв срока работ не начисляются, так как обязательство выполнить работы отпало. Некоторые договоры содержат отдельную неустойку за несвоевременный возврат аванса, и тогда вместо процентов взыскивают её. Взыскивать за единую просрочку в одном периоде сразу и неустойку, и проценты нельзя.

Практически всегда подрядчик ходатайствует перед судом об уменьшении неустойки по ст. 333 ГК РФ. Заказчику имеет смысл заблаговременно продумать доводы о том, какие настоящие потери причинил срыв работ: удорожание работ у другой организации, штрафы перед собственными контрагентами, расходы на охрану незавершённого объекта.

Что делать, когда подрядчик не платит даже после судебного решения

При отсутствии жалобы решение арбитражного суда приобретает законную силу, когда заканчивается срок на апелляционное обжалование. Затем заказчик забирает исполнительный лист в системе «Мой арбитр» либо в канцелярии суда. Закон об исполнительном производстве допускает отправить лист прямо в банк, обслуживающий счёт подрядчика, и зачастую так получается скорее, чем через судебных приставов.

При отсутствии средств на счетах исполнительный лист направляется в ФССП. Пристав ищет имущество должника, накладывает аресты, запрашивает сведения о счетах и транспорте. Параллельно стоит проверить, не ликвидируется ли подрядчик и не подано ли в отношении него заявление о банкротстве: информация об этом размещается на Федресурсе. При банкротстве требование вносят в реестр кредиторов, причём сроки для этого ограничены.

Если должник-подрядчик исключён из ЕГРЮЛ либо признан банкротом, а руководство вывело активы, возможна субсидиарная ответственность контролирующих лиц. Это отдельный и долгий процесс, но иногда он остаётся единственным способом вернуть деньги.

Для начала передайте адвокату договор, платёжные поручения по авансу, переписку с подрядчиком, имеющиеся акты и фотографии с площадки. По ним станет ясно, прекращён ли договор надлежащим образом, какую сумму реально взыскать и нужна ли экспертиза объёмов.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokat.strojka@gmail.com.